В современных условиях любая компания (субъект хозяйствования) так или иначе сталкивается с таким следственным действием, как обыск. Официальная статистика свидетельствует о том, что количество ходатайств следователей о предоставлении разрешения на проведение обыска, а также самих обысков, за последние годы возросло многократно. Поэтому владельцам, руководителям, должностным лицам и обычному персоналу компании нужно готовиться к проведению обыска с прицелом на то, что решение следственного судьи на проведение обыска уже существует. Это позволит избежать ошибок в будущем и помешает столь болезненной, с материальной точки зрения, потере имущества предприятия, а иногда и личного имущества физических лиц. К чему именно стоит быть готовыми и как себя вести, если обыск уже «на пороге», специально для Mind рассказывает управляющий партнер Юридической компании Primelex Александр Хацкевич.
Какие внешние факторы могут «намекнуть», что обыск – лишь вопрос времени? Прежде всего, это запрос/требование следователя в соответствии со ст. 93 Уголовно-процессуального кодекса (УПК) Украины о предоставлении документов, касающихся деятельности вашего предприятия. Как правило, это финансово-хозяйственная документация (договоры, акты, платежные документы и т. п.), данные о сотрудниках предприятия, должностные инструкции, приказы.
На первый взгляд такой запрос может не нести какой-то опасности, поскольку в нем отмечается непонятный номер уголовного производства в отношении или неустановленных лиц, или юридических лиц – ваших контрагентов, или вообще неизвестных вам юридических лиц.
Но есть один фактор, при наличии которого можно с большой вероятностью утверждать, что в отношении вас готовят обыск: требование о предоставлении копий правоустанавливающих документов или договоров аренды относительно помещения, в котором осуществляется хозяйственная деятельность. Это происходит, как правило, если ваша компания находится в офисном здании с большим количеством других арендаторов, субарендаторов и владельцев, или если данные о вашем помещении не попали в Государственный реестр вещных прав на недвижимое имущество.
В таком случае следователь пытается упростить себе работу по установлению реальных собственников помещений, где работает ваша компания. Поскольку в соответствии со ст. 234 Уголовно-процессуального кодекса Украины, ходатайство об обыске, с которым следователь/прокурор обращается к следственному судье, должно содержать сведения о лице, которому принадлежит жилье или другое владение, и лице, в фактическом владении которого оно находится. То есть если вы получили такой запрос/требование, это свидетельствует о том, что к вам в ближайшее время придут с обыском.
Также к внешним факторам можно отнести сообщение от охраны/вахтера, что какие-то лица интересовались, находится ли здесь ваша компания. Существуют и другие факторы, но, как правило, они относятся к негласным следственным (розыскным) действиям, и самому, без привлечения соответствующих специалистов, установить их трудно.
Как действовать предпринимателю в случае визита правоохранителей с обыском? Важно помнить одно: при наличии решения суда у следователя есть полномочия на взлом. В случае отсутствия решения следственного судьи на проведение обыска вы имеете полное право не допускать сотрудников правоохранительных органов в свое помещение.
Если же решение на проведение обыска у силовиков есть, обязательно нужно сделать следующее:
- сообщить руководству и адвокату об обыске любым способом;
- забрать личные вещи из видимых мест (сумку, портфель, рюкзак одеть на плечи, переложить личные вещи с рабочего места в карман или сумку). Электронные носители информации с памятью (флешки, накопители и т. п.) переложить в карманы одежды или спрятать в сумку;
- на рабочих компьютерах, телефонах выйти из социальных сетей, мессенджеров, почтовых клиентов, онлайн-хранилищ информации;
- выключить рабочие и личные телефоны (при необходимости).
До приезда адвоката необходимо:
- в постановлении на обыск обратить внимание на срок действия, который не может превышать одного месяца со дня его выдачи; также проверить правильность адреса, фамилии лица, у которого производится обыск, название предприятия, код ЕГРПОУ. В случае если адрес в постановлении на обыск отличается от фактического адреса или срок действия постановления истек, вы имеете право не открывать дверь и вызвать 102;
- сообщить ближайшее время прибытия адвоката;
- если правоохранители принимают решение о принудительном открытии дверей, обязательно сообщите, что готовы открыть двери в отсутствие адвоката, но при условии вызова патрульной полиции – для обеспечения законности таких действий.
Что нужно обязательно предусмотреть? На всех этапах сообщите, что вы хотите воспользоваться правовой помощью адвоката (необходимо предоставить им копию договора о правовой помощи при наличии или сообщить фамилию адвоката) и требуйте не начинать проведение обыска до его прибытия. При этом следует обратить внимание следователя/прокурора на положения п. 2 ч. 1 ст. КПК (о праве свидетеля на правовую помощь адвоката), п. 3 ч. 3 ст. 42 УПК (о праве подозреваемого, обвиняемого по первому требованию иметь защитника и свидание с ним до первого допроса) и практики Европейского суда по делу «Шабельник против Украины» (решение от 17.02.2009), согласно которому право на правовую помощь возникает в момент, когда положение становится существенно уязвимым, даже если лицо официально не задержано в качестве подозреваемого.
Если с правоохранителями, которые пришли проводить обыск, будет адвокат из центра юридической помощи, сообщите ему и следователю/прокурору, что вы отказываетесь от его услуг, и предоставьте адвокату копию договора с другим адвокатом или назовите его фамилию.
Лишь после того, как следователь/прокурор отказался ждать адвоката, вам необходимо получить до начала обыска у следователя/прокурора копию постановления следственного судьи о разрешении на проведение обыска.
Внимательно проверьте текст на предмет соответствия фактическим данным (правильность адреса, фамилии лица, у которого производится обыск, название предприятия, код ЕГРПОУ, срок действия постановления). В случае установления, что адрес в постановлении на обыск отличается от фактического адреса, адрес указан неверно или срок действия постановления истек, нужно зафиксировать указанный факт в протоколе обыска, уведомить следователя/прокурора об указанном факте, обратить на это внимание понятых. На оригинале решения суда обязательно укажите «перед началом обыска ходатайствовал об обеспечении присутствии адвоката и о применении видеофиксации следственного действия. Копию постановления суда получил _____ года в ____ часов /подпись, фамилия/». Помните, что в соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 107 УПК исполнение постановления следственного судьи или суда о проведении обыска в обязательном порядке фиксируется с помощью звуко- и видеозаписывающих технических средств.
Личный обыск может быть проведен только по решению следователя или прокурора. И только в случае, если имеются достаточные основания полагать, что лицо прячет при себе предметы или документы, имеющие значение для уголовного производства. В случае проведения личного обыска при отсутствии двух понятых или лицом противоположного пола – зафиксируйте это нарушение в протоколе (ст. 104, ч. 7 ст. 223, ч. 5 ст. 236 УПК).
Требуйте предоставления второго экземпляра протокола обыска (ч. 9 ст. 236 УПК), в случае отказа укажите это в протоколе обыска. Требуйте составления протокола и предоставления его вам на ознакомление. Внимательно изучите протокол после окончательного его оформления.
Все графы бланка протокола обыска должны быть заполнены следователем. В протоколе обыска должен быть указан полный перечень изъятых документов, вещей и их подробное описание. Вы имеете право вносить все свои заявления, замечания и дополнения к протоколу: информацию о процессуальных нарушениях, замечания в отношении изъятых вещей, поврежденного имущества, причиненных телесных повреждений, недопуска адвоката, пребывания понятых отдельно от лиц, проводивших обыск, и т. д. (ст. 104, ч. 8 ст. 236 УПК).
Не подписывайте любые другие документы, кроме протокола обыска!
Во время проведения обыска или после него не отвечайте на вопросы следователя. В соответствии с положениями ст. 63 Конституции Украины и ст. 18 УПК вы имеете право не давать показаний или объяснений в отношении себя, членов семьи или близких родственников – за это не грозит какая-либо ответственность. Сообщите следователю/прокурору, что он может вызвать вас на допрос в качестве свидетеля за три дня до даты, в которую вы должны явиться по вызову (ч. 8 ст. 135 УПК).
Следите за актуальными новостями бизнеса и экономики в наших Telegram-каналах Mind.Live и Mind.UA, а также Viber-чате
СТ 183 УПК РФ
1. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.
2. Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей статьей.
3. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.
3.1. Утратил силу. — Федеральный закон от 27.12.2018 N 533-ФЗ.
4. Утратила силу.
5. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно.
6. В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.
Содержание
Комментарий к Статье 183 Уголовно-процессуального кодекса
1. Выемка — это следственное действие, заключающееся в изъятии значимых для расследования предметов, документов и ценностей, находящихся у конкретного гражданина или юридического лица.
2. Выемка указанных объектов производится по мотивированному постановлению следователя, в котором указывается: основание выемки; какие предметы, документы и ценности подлежат выемке; у какого гражданина или юридического лица и по какому адресу надлежит произвести это следственное действие.
3. Основное отличие выемки от обыска состоит в наличии у следователя фактических данных о месте нахождения подлежащих выемке тех или иных объектов, об их наименовании и свойствах. Следует иметь в виду, что по судебному решению выемка предметов, документов и ценностей производится и в тех случаях, когда это следственное действие проводится в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК РФ). Требуется судебное решение и при выемке почтово-телеграфных отправлений, электронной почты, пейджинговых сообщений.
4. При производстве выемки действия следователя сводятся к тому, что он знакомит гражданина или руководителя учреждения с постановлением (судебным решением) о производстве выемки, предлагает выдать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, а в случае отказа производит выемку принудительно. Производство выемки принудительно возможно лишь тогда, когда следователю точно известно, где находятся эти объекты. При отсутствии сведений об этом может возникнуть необходимость в производстве обыска. В этом случае следователь выносит постановление о производстве обыска и производит его безотлагательно. В дальнейшем законность обыска, произведенного в жилище, определяется судом.
5. При производстве принудительной выемки в жилых помещениях следователь может вскрывать запертые шкафы, помещения и т.п. Однако при этом нельзя производить поисковые действия без соответствующего постановления следователя.
6. Присутствие понятых при производстве выемки и изъятии с участием специалиста электронных носителей информации является обязательным. В других случаях участие понятых при производстве выемки определяется по усмотрению следователя.
7. Основной формой фиксации результатов выемки является протоколирование. Протокол составляется в соответствии со ст. ст. 166 и 167 УПК РФ. В протоколе фиксируются время, место выемки, должностные данные следователя, сведения о лице, у которого произведена выемка, основание для производства выемки, факт выдачи подлежащих выемке объектов добровольно или производства принудительной выемки, точное наименование и свойства изъятых предметов, документов или ценностей. Протокол обыска составляется в двух экземплярах под копирку. Копия протокола выдается лицу, у которого произведена выемка.
г. Энск » 20 » июня 2008 года
Следователь СО при ОВД по г. Энску майор юстиции Иванов И.И., рассмотрев материалы уголовного дела № 876543 ,
У с т а н о в и л :
В период с 20 часов 00 минут 1 июня до 7 часов 30 минут 2 июня 2008 года неизвестные лица тайно похитили стоявшую возле дома № 30, корпус № 2 по улице Судовой в городе Энске автомашину «Тайота Авенсис», идентификационный номер (VIN) ХХ2244668800, номер кузова 668800, номер двигателя ZZ2345, принадлежащую Петрову А.А.
Потерпевший Петров А.А. в ходе допроса 02.06.2008 показал, что в день покупки он поставил автомашину на учёт в регистрационном подразделении ГИБДД ОВД по месту жительства (г. Энск, ул. К.Маркса, д.5).
Регистрационные документы имеют значение для уголовного дела, так как содержат сведения, устанавливающие наличие и принадлеж-ность похищенной автомашины.
На основании изложенного и руководствуясь ч. 1 ст. 183 УПК РФ,
П о с т а н о в и л :
Произвести выемку в регистрационном подразделении ГИБДД по адресу: г. Энск, ул. К.Маркса, д.5, документов о постановке Петровым А.А. на учёт автомашины «Тайота Авенсис», идентификационный номер (VIN) ХХ2244668800, номер кузова 668800, номер двигателя ZZ2345.
Следователь Подпись Иванова
Постановление мне предъявлено » 20 » июня 2008 г. в 10 час. 10 мин.
Подпись руководителя ГИБДД
Следователь Подпись Иванова
П р о т о к о л выемки
г. Энск » 20 » июня 2008 года
Выемка начата в 10 час. 15 мин.
Выемка окончена в 10 час. 55 мин.
Следователь СО при ОВД по г. Энску майор юстиции Иванов И.И., в присутствии понятых:
1. Коркина Семёна Сергеевича, зарег. по адресу: г. Энск, ул. Луговая, дом № 12, кв. 13, тел. 122-23-52;
2. Рублёвой Юлии Гавриловны, зарег. по адресу: г. Энск, ул. Св. Доллара, дом № 99, кв. 16, тел. 453-16-86,
Перед началом выемки понятым разъяснены их права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст. 60 УПК РФ.
Подпись понятого Коркина С.С.
Подпись понятой Рублёвой Ю.Г.
Перед началом выемки следователем было предъявлено постановление о производстве выемки от 20.06.2008, после чего инспектору ГИБДД Самойлову К.К. было предложено выдать вышеуказан-ные документы.
Указанные документы выданы Самойловым К.К. добровольно.
В ходе выемки изъято:
1. Заявление № 140784 в регистрационное подразделение ГИБДД о постановке на учёт автомашины «Тайота Авенсис», черного цвета, 2004 года выпуска, идентификационный номер (VIN) ХХ2244668800, номер кузова 668800, номер двигателя ZZ2345, г.р.з. Т 062 СА 177 РУС, собственник Петров Андрей Андреевич, зарегистрированный по адресу: г. Энск, ул. Дубовая, д. 18, кв.55, представляющее собой двухсторонний типовой бланк размером сторон 295х210мм, заполненный в соответствующих строках печатным текстом, выполненным красящим веществом чёрного цвета, подписями, выполненными красящими веществами синего и фиолетового цветов, составленное 15.04.2004. Кроме того на: — лицевой стороне расположен оттиск простой круглой печати с текстом «ГИБДД ОВД….», выполненный красящим веществом фиолетового цвета; — оборотной стороне в соответствующих строках расположены оттиски прямоугольных печатей «Старший инпек-тор…….»,…………….13.
в присутствии понятых упакованы в один бумажный конверт белого цвета с надписью «Документы о постановке на учёт автомашины «Тайота Авенсис», идентификационный номер (VIN) ХХ2244668800, номер кузова 668800, номер двигателя ZZ2345, выданные 20.06.2008 в регистрационном подразделении ГИБДД ОВД», клапаны конверта заклеены, подписаны следователем и понятыми, опечатаны круглой печатью с текстом «ОВД по г. Энск*Для пакетов №…».
Протокол прочитан следователем вслух.
Замечаний к протоколу, заявления не поступали.
Понятые: Подпись Коркина
Подпись Рублёвой
Следователь Подпись Иванова
Копию протокола получил: Самойлов К.К. » 20 » июня 2008 г.
Подпись Самойлова
УДК 343.132.2 ББК 67.73
DOI 10.24411/2073-3313-2018-10223
СЛУЧАИ, НЕ ТЕРПЯЩИЕ ОТЛАГАТЕЛЬСТВА, ПРИ ПРИНЯТИИ РЕШЕНИЯ О ПРОИЗВОДСТВЕ ОБЫСКА В ЖИЛИЩЕ БЕЗ ПОЛУЧЕНИЯ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ
Виктория Алексеевна САВЧЕНКО, курсант Владивостокского филиала Дальневосточного юридического института МВД России
Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс
Юрий Георгиевич ОВЧИННИКОВ, профессор кафедры уголовного процесса Владивостокского филиала Дальневосточного юридического института МВД России, кандидат юридических наук, доцент E-mail: yur147@yandex.ru
Аннотация. На основе материалов уголовных дел следователей органов внутренних дел УМВД по Приморскому краю, а также решений Конституционного и Верховного судов Российской Федерации рассматриваются теоретические и практические аспекты случаев, не терпящих отлагательства, при принятии решения о производстве обыска в жилище без получения судебного решения.
Ключевые слова: досудебное производство; обыск в жилище; случаи, не терпящие отлагательства.
Keywords: pretrial proceedings; house search; cases that are not urgent.
Обыск в жилище, бесспорно, относится к числу тех следственных действий, которые существенно ограничивают конституционные права личности на неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции РФ, ст. 12 УПК РФ). Поэтому разработки в данном спектре постоянно находятся под пристальным вниманием среди ученых-процессуалистов и практических работников .
Основанием производства любого вида обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.
«Достаточные данные» — понятие оценочное, но под такими данными в юридической литературе, как правило, понимаются сведения, которые содержатся в материалах уголовного дела и дают основания с большой долей вероятности предполагать, что искомые объекты могут находиться в конкретном месте .
Например, И.Л. Бедняков, проанализировав уголовные дела, пришел к выводу, что фактическим основанием обыска явились:
■ результаты оперативно-розыскной деятельности — 79 случаев из 224 (35,3%);
■ иные документы — 26 случаев из 224 (11,6%);
■ показания подозреваемого (обвиняемого) 15 случаев из 224 (6,7%);
■ показания потерпевших (свидетелей) — 10 случаев из 224 (4,5%) .
ЗАКОН И ПРАВО • 11-2018
Вместе с тем ч. 5 ст. 165 УПК РФ предусматривает случаи, не терпящие отлагательства, так называемые «исключительные случаи», когда обыск в жилище можно провести без получения судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора.
Верховный Суд РФ в одном из своих постановлений разъяснил, что к исключительным случаям могут относиться ситуации:
1) когда необходимо реализовать меры по предотвращению или пресечению преступления;
2) промедление с производством следственного действия позволит подозреваемому скрыться;
3) возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия предметов или орудий преступления;
4) имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится какое-либо следственное действие, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела .
Следственный комитет Российской Федерации в ведомственном нормативном акте приводит схожие случаи:
«1) необходимо реализовать меры по предотвращению, пресечению преступления, закреплению его следов;
2) фактические основания… появились в ходе осмотра, обыска и выемки в другом месте;
3) промедление позволит подозреваемому скрыться;
4) неотложность обусловлена обстановкой только что совершенного преступления;
5) возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия искомых объектов;
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
6) имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производятся какие-либо следственные действия, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела» .
Авторы учебной литературы к не терпящим отлагательствам относят случаи:
■ сопряженные с угрозой уничтожения, перемещения объектов, подлежащих изъятию;
■ связанные с возможностью разыскиваемого лица скрыться;
■ связанные с необходимостью преследования преступника;
■ сопряженные с необходимостью формирования доказательственной базы для незамедлительного принятия решения;
■ фактические основания возникли внезапно при производстве других следственных действий ;
■ обусловленные обстановкой только что совершенного преступления;
■ для пресечения дальнейшей преступной деятельности .
Судебная практика Конституционного и Верховного судов Российской Федерации неоднократно продемонстрировала в своих решениях законность производства обыска в жилище в рамках ч. 5 ст. 165 УПК РФ (см. табл.).
Анализ материалов уголовных дел УМВД по Приморскому краю позволяет утверждать, что практика обозначенных обстоятельств разнообразна. Чаще всего такая необходимость возникает, когда появляется угроза возможной утраты или уничтожения предметов и орудий преступления, предметов, добытых преступным путем (как правило, по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ).
Вместе с тем необходимо отметить, что следователи в постановлениях о производстве обыска в жилище в случаях, не терпящих отлагательства, в 100% не мотивируют «исключительность обстоятельств» в своих решениях (даже если обыск проводится в дневное время). Они лишь довольствуются дежурными фразами, такими, как: «может привести к утрате вещественных доказательств по уголовному делу», «в целях обнаружения следов преступления» и др. И это несмотря на то, что принцип законности четко закрепляет: постановления следователя должны быть обоснованными и мотивированными (ч. 4 ст. 7 УПК РФ).
Таким образом, обыск в жилище без судебного решения, но по постановлению следователя может быть проведен только в исключительных случаях и при наличии оснований. При этом исключительность (равно, как и основания) должна быть мотивирована в решении органа расследования, ведущего производство по уголовному делу.
ЗАКОН И ПРАВО • 11-2018
Таблица
Судебная практика Конституционного и Верховного судов Российской Федерации
Решения Конституционного и Верховного судов Российской Федерации Субъект РФ Состав преступления Случаи, не терпящие отлагательства
Определение Конституционного Суда РФ от 10.03.2005 г. № 70-0 Тверская область Статья 2281 Промедление с обыском могло повлечь уничтожение или сокрытие доказательств по делу
Апелляционное определение Верховного Суда РФ от 09.11.2016 г. № 77-АПУ16-5СП Липецкая область Часть 5 статьи 2281
Кассационное определение Верховного Суда РФ от 22.05.2013 г. № 66-013-8 Иркутская область Пункт «з» части 2 статьи 105 Предметы и вещества, запрещенные в гражданском обороте, находящиеся в данном жилище, могли быть уничтожены или перемещены в другое место хранения
Определение Верховного Суда РФ от 11.04.2013 г. № 50-Д13-41 Омская область Пункт «г» части 3 статьи 2281
Кассационное определение Верховного Суда РФ от 24.02.2011 г. № 16-011-10 Волгоградская область Пункт «а» части 4 статьи 162 Обнаружение следов преступления
Апелляционное определение Верховного Суда РФ от 25.12.2017 г. № 203-АПУ17-35 Республика Башкортостан Часть 2 статьи 228
Определение Верховного Суда РФ от 30.06.2010 г. по делу № 5-010-164СП г. Москва Пункты «а», «г» части 3 статьи 2281
Библиографический список
1. Бедняков И.Л. Обыск: проблемы эффективности и доказательственного значения. М.: Юр-литинформ, 2010.
2. Левы А.А, Михайлов А.И. Обыск. Справочник следователя: Юрид. лит. М., 1983.
3. О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ): Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 г. № 19 (п. 16) // Рос. газ. 2017. 9 июня.
4. Об организации предварительного расследования в Следственном комитете Российской Федерации: Приказ Следственного комитета РФ от 15.01.2011 г. № 2 (п. 1.9) // Документ опубликован не был. СПС «Консультант Плюс»
5. Овчинников Ю.Г. Проведение обыска в жилище в отсутствии проживающих в нем лиц: процессуальный аспект // Законность. 2016. № 5.
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
8. Предварительно следствие: Учебник / Под ред. М.В. Мешкова. Ч. 2. М., 2012.
ЗАКОН И ПРАВО • 11-2018
Обыск – следственное действие, цель которого состоит в отыскании и изъятии орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов или документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск может быть также произведен для обнаружения разыскиваемого лица, а также трупа.
В соответствии со ст. 182 УПК РФ, основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, могущие иметь значение для уголовного дела (схема 28). В случае наличия у следователя таких оснований он выносит мотивированное постановление.
Обыск и выемка производятся только с участием понятых (ст. 170 УПК РФ).
Обыск в жилом помещении производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ (следователь возбуждает, с согласия прокурора, ходатайство перед судьей, который рассматривает это ходатайство единолично, в течение двадцати четырех часов с момента поступления, в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства (например, в результате промедления могут быть утеряны доказательства по уголовному делу), следователь производит обыск по своему постановлению без получения судебного разрешения; в этом случае он направляет в течение 24 часов уведомление судье и прокурору о проведенном обыске). Получив уведомление и приложенные к нему материалы (копию постановления о производстве обыска и протокол обыска) судья также в течение двадцати четырех часов проверяет законность произведенного обыска, по результатам проверки принимает решение о законности либо незаконности проведенного обыска. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.
До начала производства обыска следователь предъявляет постановление об его производстве, а в случаях производства обыска в жилых помещениях — решение суда, разрешающего его производство. Статья 5 УПК дает нам понятие жилого помещения – это помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания.
Перед производством обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы и документы, могущие иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия подлежащих изъятию предметов и документов, следователь вправе не производить обыск.
При производстве обыска могут вскрываться помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни, личной и семейной тайны лица, занимающего данное помещение, или других лиц.
Во избежание возможной утечки информации о проведении обыска, предупреждения возможных соучастников, следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
При производстве обыска, во всяком случае, изымаются предметы и документы, изъятые из оборота (наркотические средства, ядовитые вещества, огнестрельное оружие, в случае отсутствия разрешения на его хранение и т.д.).
Изъятые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска или выемки, что удостоверяется подписями понятых и других присутствующих при этом лиц.
С разрешения следователя при обыске может присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.
При производстве обыска составляется протокол, в котором должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы или документы, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы должны быть перечислены с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности цены.
Если при производстве обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать предметы или документы, подлежащие изъятию, это отмечается в протоколе с указанием принятых мер.
Копия протокола обыска вручается лицу, у которого он был произведен, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в организации, то копия протокола вручается под расписку ее представителю.
По общему правилу обыск производится в дневное время, в ночное время обыск производится лишь в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, к которым можно отнести случаи, когда следователю достоверно известно, что в помещении совершается или только что совершено преступление, либо промедление может привести к сокрытию либо уничтожению следов преступления. Законодателем не отрегулирован случай, при котором начавшийся в дневное время обыск днем не закончился (т.е. до 22 часов). Решение данной проблемы предложено О.Я. Баевым. Он предлагает с наступлением ночного времени обыскиваемое помещение или иное место опечатать и обеспечить его охрану до окончания ночного времени, после чего продолжить обыск. При отсутствии такой возможности обыск должен быть продолжен и в ночное время (как разновидность предусмотренных законом случаев обыска, не терпящих отлагательств).
Выемка – это следственное действие, в процессе которого производится изъятие определенных предметов и документов у конкретных лиц и в конкретном месте.
Другими словами, при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и, если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (ст. 183 УПК РФ), о чем составляется соответствующий протокол (при выемке точно известно, какие предметы и документы, и у кого необходимо изъять, в отличие от обыска, где у следователя есть лишь основания полагать, что у кого-то в примерно обозначенном месте находятся предметы либо документы, имеющие значение для расследования уголовного дела, т.е. требуется произвести определенные действия для их отыскания).
Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем с согласия прокурора. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения.
Перед производством выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно.
В случае, если у следователя имеются основания полагать, что в одежде подозреваемого (обвиняемого) либо на теле скрыты предметы и документы, имеющие значение по делу, производится личный обыск подозреваемого, обвиняемого в целях обнаружения и изъятия предметов и документов (ст. 184 УПК РФ). Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления, если он производится при задержании лица (личный обыск подозреваемого) или заключении его под стражу (в порядке ст. 108 УПК РФ), либо есть основания полагать, что лицо на себе скрывает вещественные доказательства по делу.
Личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в производстве обыска. При производстве личного обыска, о его ходе, содержании и результатах следователем (дознавателем) составляется протокол по правилам, предусмотренным ст.ст. 166, 167 УПК РФ.
1 Савицкий В.М., Ларин А.М. Уголовный процесс: Словарь-справочник. – М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА-М., 1999. – С. 92.
1 В такой ситуации кроме утраты доказательств вследствие признания их недопустимыми, следователь (дознаватель) могут быть подвергнуты уголовному преследованию за совершение преступления, предусмотренного ст. 139 УК РФ «Нарушение неприкосновенности жилища».
2 Аналогичное определение жилого помещения содержится в примечаниях к ст. 139 УК РФ.
1 Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Следственная тактика: Научно-практическое пособие / О.Я. Баев. – М.: Издательство «Экзамен», 2003. – С. 148.
