Виды преддоговорных соглашений

Коллеги, продолжаю поэтапное выкладывание написанных мною фрагментов для готовящегося к публикации постатейного комментария к нормам обязетельственного права. На этот раз решил выложить комментарий к ст.434.1 ГК о преддоговорной ответственности, вступившей в силу с 1 июня 2015 года.

Текст этот не окончательный. Я его еще буду дорабатывать, в том числе с учетом тех Ваших замечаний и предложений, которые будут опубликованы в комментариях к настоящему посту. Так что буду благодарен за любые отзывы, предложения и критику.

Статья 434.1. Переговоры о заключении договора

1. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

2. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

4. Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

5. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

6. Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

7. Правила настоящей статьи применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.

8. Правила настоящей статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил главы 59 настоящего Кодекса.

1. Пункт 1 ст.434.1 ГК, вступившей в силу с 1 июня 2015 года, устанавливает свободу сторон в ведении переговоров, самостоятельное несение каждой из сторон расходов на ведение переговоров и невозможность быть привлеченным к какой-либо ответственности в случае, если переговоры так и не завершатся заключением договора. Эти положения в полной мере вытекают из принципа свободы договора, подразумевающего, в том числе, свободу вступать в договорные отношения. Здесь мы имеем общее правило, из которого нижеследующие пункты устанавливают определенные исключения.

2. Согласно п.2 ст.434.1 ГК устанавливается запрет на недобросовестные практики ведения переговоров. Стороны не должны злоупотреблять своим правом свободного ведения и выбора приемов и тактики переговоров. При этом здесь же установлен неисчерпывающий перечень случаев, в которых суду следует констатировать недобросовестность ведения переговоров. Какие же виды недобросовестного поведения закон прямо называет?

Во-первых, ведение переговоров лишь для вида при заведомом отсутствии намерения завершить переговоры заключением договора. Нет никаких сомнений, что такое поведение является явно недобросовестным.

Во-вторых, сообщение в ходе переговоров недостоверной информации. При толковании данного положения следует не забывать о том, что речь идет о недобросовестном поведении. Поэтому сообщение ложной информации влечет ответственность по данной статье только в случае умысла или грубой неосторожности. Вряд ли можно признать недобросовестным обман, произошедший в условиях, когда сам обманщик не знал и не должен был знать о недостоверности сообщаемой информации. При этом вина обманщика предполагается, если солгавшая сторона не докажет, что она сама в момент предоставления информации считала ее правдивой и не имела оснований в ней сомневаться.

Тут надо только напомнить, что, если договор в итоге был все-таки заключен, к ответственности за предоставление ложной информации подлежит применению специальная статья 432.1 ГК о недостоверных заверениях. Согласно п.4 ст.431.2 ГК в такой ситуации лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, или стороны корпоративного договора или договора об отчуждении акций или доли несут строгую, не зависящую от вины ответственность за предоставление ложных заверений (в том числе предоставленных на стадии до заключения договора).

В-третьих, умолчание о таких обстоятельствах, которые в силу характера договора должны были быть доведены до сведения другой стороны. По сути, речь должна идти о ситуациях, когда раскрытие соответствующей информации на стадии переговоров вытекало из принципа добросовестности. Например, поведение продавца судна, который сообщил потенциальному покупателю всю позитивную информацию о потенциальном объекте отчуждения, простимулировав того отправить специальных экспертов в соответствующий далекий порт для детального осмотра, но не сообщил ему, что судно имеет значительную пробоину, носит явно недобросовестный характер. С точки зрения принципа добросовестности такая важная для любого потенциального покупателя информация должна быть раскрыта в самом начале, чтобы покупатель мог осознанно принимать решение о несении расходов на дальнейшие переговоры.

В-четвертых, внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать. Здесь мы имеем, пожалуй, самый потенциально опасный и сложный аспект этой статьи. Безусловно, сторона вольна прервать переговоры на любой их стадии, но закон исходит из того, что в некоторых обстоятельствах такое поведение может быть недобросовестным. Как следует из закона, для того, чтобы разрыв переговоров был недобросовестным, мало того, чтобы он был неожиданным и безосновательным; требуется, чтобы прекращение переговоров подрывало разумные ожидания другой стороны. В принципе любая из сторон переговоров должна быть готова к тому, что другая сторона может выйти из переговоров на любой их стадии, ничего при этом не объясняя. Соответственно, для того, чтобы неожиданное и немотивированное прерывание стороной переговоров являлось недобросовестным, требуется доказать какие-то особые обстоятельства, которые могли создать у стороны переговоров разумные ожидания того, что переговоры просто так неожиданно прерваны не будут. Самым типичным вариантом таких особых обстоятельств является ситуация, когда одна из сторон на той или иной стадии переговоров заверяет другую о серьезности своих намерениях и желании во что бы то ни стало прийти к соглашению и прилагать все усилия к нахождению компромисса. Неожиданное и не оправданное какими-то объективными причинами прерывание переговоров в такой ситуации (особенно когда переговоры зашли далеко и большинство параметров сделки уже согласовано), действительно, может быть с учетом конкретных обстоятельств признано недобросовестным.

3. Пункт 3 ст.434.1 ГК определяет сам характер ответственности за недобросовестное ведение переговоров (преддоговорной ответственности). Такая ответственность состоит в возмещении стороной, которая проявила недобросовестность на стадии ведения переговоров, другой стороне расходов последней на ведение переговоров. Задача этой ответственности состоит в том, чтобы вернуть жертву в то состояние, которое имело место до начала переговоров.

В п.3 ст.434.1 ГК также указывается на то, что подлежат возмещению расходы, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Это положение внутренне противоречиво, так как в случае утраты возможности заключить договор с третьим лицом из-за ведения переговоров, не приведших к положительному результату из-за недобросовестного поведения другой стороны переговоров, возникают не расходы, а упущенная выгода. Трудно объяснить, почему закон говорит здесь о расходах. Для сравнения в ст.II.-3:301 Модельных правил европейского частного права говорится о возмещении любых потерь, вызванных недобросовестным ведением переговоров. Также о возмещении потерь при недобросовестном ведении переговоров говорит и ст.2.1.15 Принципов УНИДРУА. Представляется, что было бы логично считать, что п.3 ст.434.1 ГК не исключает взыскание помимо расходов, понесенных в связи с утратой возможности заключить альтернативный договор с третьим лицом, еще и упущенной выгоды, возникшей в связи с утратой такой возможности. В идеале данную неточность законодателя следовало бы исправить.

Природа преддоговорной ответственности в самом тексте ГК не прояснена. Соответственно, российской доктрине предстоит определить, является ли эта ответственность в чистом виде деликтной или носит некую особую природу. В зарубежном праве встречаются оба подхода.

4. Согласно п.4 ст.434.1 ГК информация, сообщенная в ходе ведения переговоров на условиях конфиденциальности, не может быть раскрыта получившей такую информацию стороной переговоров третьим лицам или ненадлежащим образом использована в своих целях. Если все же режим конфиденциальности будет нарушен, нарушитель должен возместить другой стороне все возникающие в связи с этим убытки, независимо от того, был ли договор в результате таких переговоров заключен или нет.

Здесь стоит только определиться в вопросе о том, когда информация, предоставляемая при переговорах, является конфиденциальной. Режим конфиденциальности должен распространяться на предоставленную в ходе переговоров информацию, когда а) такая информация предоставлена с прямо выраженным условием о конфиденциальности (например, от другой стороны получена расписка в согласии хранить информацию в тайне и не использовать ее в собственных коммерческих целях, не связанных с заключаемым договором), или б) конфиденциальность представляемой информации и риск возникновения убытков от распространения такой информации у стороны, ее предоставившей, абсолютно очевидна любому разумному лицу.

5. Пункт 5 ст.434.1 ГК признает возможным заключение соглашения о переговорах, в котором стороны могут уточнить порядок ведения переговоров, в том числе установив распределение расходов на ведение переговоров. Вполне очевидно, что такое соглашение может также содержать условие о запрете на ведение параллельных переговоров с третьими лицами в течение установленного в таком соглашении срока ведения переговоров (т.н. условие об эксклюзивности переговоров), порядок раскрытия информации, режим конфиденциальности в отношении полученной информации и т.п. Стороны также могут зафиксировать в таком соглашении обязанность по уплате неустойки в случае нарушения установленных в таком соглашении правил ведения переговоров.

На практике такие соглашения нередко оформляются при ведении переговоров о заключении крупных инвестиционных или финансовых контрактов.

Соглашение о ведении переговоров отличается от предварительного договора тем, что оно не порождает обязательств заключить договор в будущем. Соответственно, на основании такого соглашения нельзя предъявить иск о принуждении к заключению договора.

6. Согласно п.6 ст.434.1 ГК потребитель не несет ответственности ни за недобросовестные действия на стадии переговоров, ни за нарушение режима конфиденциальности. Такая норма вызывает очевидные сомнения. Из нее в частности вытекает странный вывод о том, что гражданин-потребитель вправе цинично лгать своему потенциальному коммерческому контрагенту на стадии ведения переговоров, не неся при этом никакой ответственности (например, сообщать банку при ведении переговоров о заключении договора кредита ложную информацию о своих доходах).

7. Согласно п.7 ст.434.1 ГК правила данной статьи применяются, независимо от того, был ли заключен по итогам переговоров договор или нет. Эта норма вызывает определенные вопросы. Она вполне применима к п.4 данной статьи об ответственности за нарушение режима конфиденциальности, на что, впрочем, прямо и указывает сам п.4. Но ее применение к ответственности за недобросовестное ведение переговоров по п.2 данной статьи вступает в явное противоречие с тем, что согласно п.3 в качестве санкции за недобросовестное ведение переговоров установлено возмещение расходов на ведение переговоров, а также расходов, связанных с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Такая мера ответственности логична только в тех случаях, когда переговоры не привели к заключению договора, и сторона хочет возместить тщетно понесенные расходы и восстановить статус-кво, имевшее место до начала переговоров. Когда же договор в итоге был заключен, возмещение понесенных на переговоры расходов выглядит абсурдно. Объяснить это противоречие достаточно трудно.

Кроме того, как уже отмечалось, в случае сообщения на стадии переговоров ложной информации при условии последующего заключения договора ответственность по ст.434.1 ГК также исключается, уступая дорогу специальным нормам ст.431.2 ГК об ответственности за ложные заверения, предусматривающей полное возмещение убытков.

8. Из смысла п.8 ст.434.1 ГК вытекает, что положения данной статьи об ответственности за недобросовестное поведение на преддоговорной стадии не исключают предъявления деликтного иска, если на стадии ведения переговоров будет причинен вред имуществу или личности одной из сторон. Например, если в результате банкета, организованного одной из сторон переговоров по случаю успешного заверения очередной их стадии, другая сторона отравится в результате потребления некачественного алкоголя, умышленно или по неосторожности выставленного на стол организатором банкета, жертва вправе предъявить другой стороне иск о возмещении вреда здоровью по правилам Главы 59 ГК РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности любым хозяйствующим субъектом невозможно без совершения сделок. Договор является формой выражения сути сделки. Значимость договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. В связи с тем, что большинство положений действующего гражданского законодательства носят диспозитивный характер, стороны договорных отношений вправе решать многие вопросы самостоятельно, не принимая в расчет нормативно закрепленных рекомендательных форм и конструкций.

Не секрет, юридически грамотно составленный договор является средством эффективной защиты прав и законных интересов субъектов гражданского оборота. И, напротив, некорректный и непродуманный договор часто влечет за собой возникновение проблем, таких как споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и многих других.

При подготовке и заключении договорных отношений необходимо руководствоваться положениями ГК РФ и следующими рекомендациями.

Что такое договор

В соответствии с ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то юридическое или физическое лицо) к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Как правило, для оформления хозяйственных связей используются договоры, предусмотренные частью второй ГК РФ. Однако заинтересованные стороны имеют право заключать любые договоры, не предусмотренные законодательством, главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству. Стороны могут заключить между собой договор, содержащий отдельные элементы различных договоров (смешанный договор).

Важно понимать, что при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Фактическое содержание намерений и действий сторон превалирует над формой их выражения, отраженной в документе.

Если заключается договор, имеющий дополнительные, отличные от типовых, условия, необходимо сохранять все протоколы переговоров, копии электронных и обычных писем, записок и т.п.

Условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем, отдельные его условия могут быть предписаны законодательством, в силу чего при составлении договора необходимо учитывать специфику обязательств, порождаемых конкретным договором, и проводить оценку соответствующих правовых норм, чтобы положения договора не противоречили нормам законодательства.

Когда в статье закона содержатся нормы с оговоркой «если иное не предусмотрено договором или соглашением сторон», то такие нормы являются диспозитивными. Данные нормы права содержат общие правила и предоставляют субъектам права возможность самостоятельно конкретизировать объем и характер своих прав и обязанностей, выбирать из представленных вариант, соответствующий общей воле сторон либо генерировать собственный способ реализации прав и обязанностей.

При отсутствии в статье закона указанной оговорки норма является императивной, т.е. не допускающей отклонений.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, отличные от действовавших при заключении договора, то условия заключенного договора сохраняют силу. Это правило действует всегда, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, либо обозначить дату или условия вступления договора в силу. Например: «положения настоящего договора вступают в силу для обеих сторон с 01.01.2007» или «положения настоящего договора вступают в силу с даты поступления суммы задатка по договору на расчетный счет исполнителя».

Ведение переговоров

Существуют два основных типа переговоров. Позиционные, когда каждый из участников переговоров пытается извлечь выгоду только для себя. И интегральные, в ходе которых стороны объединяются и достигают взаимовыгодных результатов.

Классический пример позиционных переговоров — обсуждение сделки между продавцом и покупателем. Задача продавца — поднять цену, задача покупателя — снизить. Образное выражение «перетягивание каната» как нельзя лучше подходит для описания тактики проведения таких переговоров. Складывающиеся отношения и репутация участников переговоров имеют здесь относительное значение. Ради них никто из оппонентов не будет жертвовать прибылью.

В этом случае можно посоветовать следующее:

• задайте тон с самого начала переговоров, закрепитесь на своей позиции, настаивая на выгодных для себя условиях сделки;
• не раскрывайте информацию о своем положении: о мотивах сделки, ваших интересах и возможных стесняющих вас обстоятельствах;
• узнайте как можно больше о положении и возможностях другой стороны;
• используйте информацию о другой стороне для формирования предложения о цене и прочих условиях сделки;
• не переходите границы дозволенного: не повышайте тон, не проявляйте нетерпение и т. п. В противном случае вы просто не доведете разговор до конца и упустите возможность заключить сделку;
• не поддавайтесь на уговоры, но в то же время будьте гибким: вовремя корректируйте свои предложения;
• будьте честным, но не разрешайте оппоненту манипулировать вами.

Интегральные переговоры обычно проводятся, если у сторон есть стремление к долгосрочному сотрудничеству и партнерству, а также на стадии деловых взаимоотношений, когда уже улажены финансовые или спорные юридические аспекты сделки. Интересы участников в данном случае не сталкивают их лбами. Соглашаясь на условия, которые устраивают вашего собеседника, вы не ущемляете себя.

Участвуя в таких переговорах:

• сообщите собеседнику о вашем положении: объясните, почему вы хотите заключить сделку, каковы ваши интересы и возможные стесняющие обстоятельства. Постарайтесь откровенно обсудить наиболее интересующие вас моменты. Предложите подумать вместе о дополнительных возможностях и ресурсах, которые могут быть полезны в этой сделке;
• узнайте как можно больше о положении и возможностях другой стороны;
• используйте то, что вы узнали, для выработки решения, максимально удовлетворяющего обе стороны;
• задавайте открытые вопросы о потребностях, интересах, сомнениях и целях другой стороны;
• внимательно слушайте, не перебивая, не возражая и не поправляя собеседника;
• будьте откровенны, говоря о ваших потребностях, интересах и сомнениях. Это так же важно, как и внимательно выслушать противоположную сторону. Необходим баланс между уважением к собеседнику и уверенностью в себе;
• не торопитесь заключить сделку. Помните, что ваша конечная цель — достичь результата, который удовлетворил бы обе стороны. Избегайте искушения побыстрее договориться. Не бойтесь потратить время на выработку варианта, который приемлем для всех.

Общие правила, которые всегда помогут получить хороший результат.

• проявите инициативу первым. Свяжитесь с другой стороной и обсудите, где и когда произойдет встреча;
• проведение переговоров на «чужой» территории поможет больше узнать об оппоненте, а ему — чувствовать себя более комфортно и проявлять большую заинтересованность в заключение сделки или соглашении о сотрудничестве.
• краткая беседа о политике, об экономической ситуации, о погоде, в конце концов, перед началом переговоров располагает людей к дальнейшему общению и делает более готовыми к сотрудничеству;
• если партнер по переговорам ведет себя официально, не будьте фамильярны — это может быть расценено как несерьезное отношение к сделке;
• если партнер придерживается неофициального тона, ведите себя проще, используя в разговоре выражения, которые привычны для него;
• в начале своей речи постарайтесь ослабить неизбежное напряжение, выразите свое уважение к партнеру по переговорам, охарактеризуйте сделку как вашу совместную попытку получить выгоду от сотрудничества;
• затем обсудите повестку дня, убедитесь, что обе стороны имеют представление о вопросах, намеченных для обсуждения;
• подробно обсудите процесс переговоров.
• во время обсуждения процесса переговоров можно много узнать о манере ведения переговоров другой стороной;
• предложите обсудить некоторые из ваших интересов и сомнений, это продемонстрирует вашу готовность к сотрудничеству.

И помните: вы уже готовы вести переговоры, если думаете, что вам это выгодно.

Если предстоят непростые переговоры:

• Лучше встречаться на нейтральной территории, чтобы обе стороны были в равных условиях.
• Опоздание усугубляет конфликт. Время, которое партнер проведет в ожидании, будет работать против опоздавшей стороны.
• Не стоит идти на переговоры в одиночку — лучше предварительно обсудить возможность взять с собой человека, заинтересованного в их успешном исходе.
• Фраза «Мы не выйдем из этой комнаты, пока не договоримся» практически всегда срабатывает, даже если произнесена в полусерьезном тоне.
• Самый эффективный способ снять напряжение — начать встречу с неформального разговора или шутки в тему. Надо показать партнеру: чем бы ни закончились переговоры, дружеские отношения не пострадают.
• Распознать блеф и ложь можно по нелогичному поведению собеседников. Например, если цена, названная вначале, сильно снижается в конце разговора. Или если в документах фигурируют цифры вроде 99,999.
• Цифры, которые нельзя проверить, могут оказаться завышенными, и это надо учитывать, планируя свою линию поведения на переговорах.
• Психологи советуют в ситуации конфронтации говорить медленно и спокойно, использовать лаконичные формулировки. Слишком быстрые ответы и пространные рассуждения неуместны — они усиливают недоверие.

Документальное оформление преддоговорных отношений

Понятие и значение преддоговорных документов

Часто заключению какого-либо договора предшествует долгая и кропотливая работа по согласованию будущих условий сделки. Поэтому эта стадия очень важна в деловых взаимоотношениях между сторонами. На данной стадии осуществляется процесс согласования воли и выяснения взаимных интересов обеих сторон. Кроме того, практика преддоговорной работы обусловливает составление всевозможных деловых документов, в частности писем, телеграмм, протоколов и т.д.

В этой связи для документального оформления каждой стадии договоренностей условно можно выделить четыре вида преддоговорных документов, которые обеспечивают заключение в будущем договора между сторонами, в частности:

• документы, фиксирующие факт встреч и ведение переговоров;
• документы, фиксирующие предварительные итоги переговоров;
• документы, имеющие характер предварительного договора;
• документы, опосредующие урегулирование разногласий.

Поскольку данные документы обеспечивают заключение договора в будущем, они, за исключением предварительного договора и оферты, не влекут за собой каких-либо юридических последствий.

Документы,фиксирующие факт встреч и ведение переговоров

Основным документом, фиксирующим факт начала ведения переговоров, является протокол записи деловой беседы. Данный документ не носит строго юридического характера и имеет целью зафиксировать встречу представителей сторон, а также круг обсуждаемых проблем и вопросов. Для обычаев коммерческого оборота некоторых стран составление такого протокола практически обязательно, поскольку он выступает необходимым элементом делового этикета. При достижении начальных и предварительных договоренностей между сторонами по кругу обсуждаемых тем данный протокол служит основанием для перевода переговоров на новый, более высокий уровень.

Документы, фиксирующие предварительные итоги переговоров

Протокол о намерениях, соглашение о сотрудничестве и протокол, о результатах проведения переговоров, так же как и вышеуказанный документ, не налагают на участников переговоров каких-либо финансовых и юридических обязательств, однако во избежание противоречий об этом лучше всего указать непосредственно в тексте документа. Это основные документы, фиксирующие предварительные итоги переговоров. Кроме того, протокол о намерениях очень часто выступает прообразом предварительного договора, который уже непосредственно имеет юридическое значение. В ряде случаев тщательно составленные протокол о намерениях и соглашение, о сотрудничестве позволяют сторонам непосредственно перейти к составлению и заключению основного договора.

Документы, имеющие характер предварительного договора

Предварительный договор

Главным документом, имеющим характер предварительного договора, является непосредственно сам предварительный договор. В соответствии с ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Вопрос о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором, решается арбитражным судом с учетом конкретных обстоятельств.

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

Если в предварительном договоре условие о цене не было указано, то это не означает, что стороны не определились в этом вопросе.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения, исходя, из условий договора исполнение договора должно быть, оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Отсюда следует, что требование о включении в основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном ГК РФ, должно быть удовлетворено арбитражным судом.

В том случае, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в основной договор данного условия. Разногласия по установлению конкретной цены также подлежат рассмотрению арбитражным судом.

Если одна из спорящих сторон при отсутствии в предварительном договоре условия о цене настаивает на включении в основной договор условий об определении цены в ином порядке или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против этого, то арбитражный суд не вправе рассматривать такой спор.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет за собой его ничтожность (недействительность).

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Если сторона предварительного договора уклоняется от заключения предусмотренного им договора, другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить соответствующий договор, а также с требованием о взыскании со стороны, которая уклоняется от заключения договора, возникших в связи с этим убытков.

Оферта

Одним из способов заключения договора является его заключение путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи.

В основном заключение договора данным способом осуществляется посредством оферты. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. То есть оферта — это предложение заключать договор. Законодательством установлен ряд требований, предъявляемых к оферте, а именно:

• оферта должна содержать всю необходимую информацию относительно существенных условий договора (предмет договора, необходимые сроки, цена и т.д.);
• оферта должна быть достаточно определенной, т.е. должна быть обращена к конкретному лицу (или нескольким лицам);
• оферта должна исходить от полномочного лица предприятия;
• оферта должна выражать намерение лица, которое ее посылает, считать себя связанным правами и обязанностями в случае принятия предложения, т.е. намерение лица заключить договор.

Текста оферты должно ясно и однозначно исходить предложение заключить договор. Не может расцениваться как оферта некое заявление о некоторых обстоятельствах, или некое мнение, или сообщение, или рассказ о предприятии и его товарах (услугах). Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Офертой может выступать письмо, проект договора, гарантийное письмо, а также другой документ, отвечающий указанным выше требованиям и переданный потенциальному партнеру с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. В том случае, если необходимые условия в оферте отсутствуют, ее можно рассматривать как рекламу или как приглашение к переговорам по поводу будущего договора. Никаких юридических последствий такая оферта не влечет.

Но одной оферты для заключения договора недостаточно. Необходимо, чтобы предложение было принято (акцептовано), поскольку договорные отношения между сторонами возникают не из самой оферты, а из одобрения его сторонами. Принятие предложения о заключении договора (акцепт), как и оферта, тоже должно отвечать определенным требованиям, а именно:

• акцепт должен исходить только от того лица, которому сделана оферта;
• акцепт должен быть безоговорочным, т.е. он должен выражать полное согласие с офертой. В данном случае договор считается заключенным и вступает в силу с момента получения акцепта.

Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. В случае совершения акцепта с отметкой несогласия стороны с некоторыми хотя бы и несущественными условиями оферты он будет считаться, новым предложением заключить договор. В данном случае большое значение будут иметь сроки, в течение которых предложение должно быть принято. Когда оферта сделана с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если ответ о принятии (акцепте), предложения получен в течение этого срока. Когда срок в оферте не указан, то принятие имеет юридическое значение, если ответ получен в течение нормального необходимого времени, установленного действующим законодательством.

Документы, опосредующие урегулирование разногласий

Протокол разногласий

Если у стороны, получившей проект договора, имеются возражения по его условиям, то данная сторона составляет протокол разногласий. Протокол разногласий составляется в 3-х экземплярах, подписывается руководителем предприятия (его заместителем) и скрепляется печатью. Один экземпляр протокола остается с проектом договора у стороны, которая составила этот протокол; два экземпляра вместе с оформленным договором возвращаются стороне, от которой получен проект договора. В графе 1 указываются пункты договора, в отношении которых сторона возражает, в графе 2 — новая редакция условий договора, предлагаемая лицом, составляющим протокол разногласий.

Протокол согласования разногласий

Составляется сторонами для урегулирования спорных условий договора после получения протокола разногласий. Протокол согласования разногласий подписывается руководителями предприятия (другими уполномоченными лицами) и скрепляется печатями сторон. В графе 1 указываются пункты договора, в отношении которых Покупатель возражает, в графе 2 — редакция, которую он предлагает, в графе 3 — новая редакция пункта, согласованная сторонами, в графе 4 — пункты договора, по которым стороны к соглашению не пришли (если таковые имеются).

До заключения любого вида соглашения могут возникнуть преддоговорные споры. Это нормальное явление, которое решается цивилизованным способом – в судебном порядке.

Гражданские правоотношения во многом состоят из различного рода соглашений. Без них часто невозможно осуществить свободы, получить обязанности, возникнет анархия, не будет порядка.

Чтобы не допустить подобного, практически каждая сфера человеческой жизни пронизана договорами и прочими соглашениями. Заключаются они устно или письменно, но одинаково несут в себе важную цель – упорядочивать и систематизировать права, обязанности граждан.

Договоры: понятия, виды

Прежде, чем проникнуть в суть преддоговорных споров, важно определиться с понятием договора, видами и ключевыми положениями.

Все о различных соглашениях написано в 27 главе Гражданского кодекса России. В ней, в частности, говорится о том, что договор – это соглашение, заключаемое двумя или более гражданами.

Необходимо оно для того, чтобы начинать, продолжать или завершать некие свободы, обязательства конкретных лиц, группы людей (ст. 420 ГК РФ).

Важным условием договора является принцип независимости от различных обстоятельств при его заключении (ст. 421 ГК РФ). Если на гражданина оказывают давление, его принуждают к подписанию соглашения, угрожают ему, то считать данное действие договорным никак нельзя.

Подобные деяния преследуются действующим законодательством, должны быть пресечены на корню.

Выделяют следующие виды договоров:

• основной/ предварительный. Основной – тот, согласно которому начнутся, продолжатся или завершатся некие правоотношения. Предварительный имеет место перед основным. В нем могут быть оговорены некоторые тонкости, условия, выполнение которых приведет к заключению основного соглашения.
• На пользу участникам/ на пользу третьим лицам. Договор действует между теми, кто в нем указан, приносит выгоду именно им, никому больше. Если дело касается третьих лиц, об этом должно быть указано в теле документа.
• Односторонний/ двусторонний. Односторонний дает одному участнику какие-то свободы, другому – обязательства. При заключении взаимного соглашения у всех сторон появляются равные права, обязанности.
• Безвозмездный/возмездный. Первый оказывается без внесения оплаты. Второй – только при передаче денежной суммы.
• Свободный/ обязательный. Закон говорит, что к заключению договора никто не вправе принуждать, однако, существует исключение. Таковым является договор публичной оферты. Конечно, в момент заключения гражданам никто не угрожает. Но, если лицо отказывается ставить подпись, то не получит желаемого: доступа к программе, услуге и прочему.
• Взаимосогласованный/ присоединяющийся. Первый – стандартное типовое соглашение. Второе – дополняет уже имеющееся либо продлевает его, не меняя сути.

Существенные условия договоров

Любое соглашение имеет условия, иначе просто не может существовать. Условия разделяются на следующие виды:

• существенные;
• случайные;
• обыкновенные.

Существенными являются те, без которых документ не способен существовать в принципе.

К таковым относят:

• данные о предмете и объектах,
• цель согласия,
• права, обязанности сторон,
• возможность расторжения,
• порядок урегулирования конфликтных ситуаций.

Случайные лишь дополнят, но не поменяют общий смысл соглашения. На деле обходятся и без таковых, но иногда они нужны для лучшего понимания всего процесса.

Обыкновенные условия прописаны в законах государства. На бумаге их можно не указывать. Но, как только соглашение вступает в силу, то действие этих условий начинается в полной мере.

Цена – существенное обстоятельство возмездного договора. Поэтому в теле данного документа появляется в обязательном порядке (ст. 425 ГК РФ).

Процесс заключения соглашения

В целом, процесс заключения договора условно разделен на 2 этапа:

1. одна сторона делает предложение другой стороне (нескольким сторонам);
2. принятие (подписание документа), когда вторая сторона (стороны) принимает поступившее предложение.

Совершение запроса называется офертой, его принятие – акцептом. Следовательно, тот, кто делает предложение, именуется оферентом, тот, кто его принимает – акцептантом.

Не любой запрос вправе называться офертой, а лишь тот, что соответствует условиям:

• из тела понятно, что выражено намерение стать сторонами одного договора;
• прописаны все условия существенного характера;
• имеется четкое обращение к стороне или сторонам.

Согласие акцептанта должно быть полным или безоговорочным, или начинаются преддоговорные споры.

У участника гражданских правоотношений, который получил некое предложение, всегда есть выбор: принимать его или нет. Отказ не воспрещён ни в коем случае, ни при каких обстоятельствах.

Преддоговорные споры

Преддоговорные споры регулирует статья 446 Гражданского кодекса России. Исходя из ее положений, можно сделать вывод, что преддоговорные споры чаще всего возникают в двух случаях:

• акцептант отказывается от заключения соглашения;
• условия договорной бумаги не устраивают участников.

Что делать в таких случаях? Как поступить правильно, законно? Обратиться в суд, дабы решить преддоговорные споры.

Известны два типа дел, связанных с подобными преддоговорными спорами:

1. связанные с принуждением заключения соглашения;
2. и связанные с возникшими разногласиями.

Требовать заключения договора вправе, например, Управляющая компания, если один из владельцев жилья отказывается подписывать соглашение, но пользуется всеми услугами УК на общих основаниях с другими клиентами организации.

Также своего рода принуждением считается договор публичной оферты. Чтобы человеку получить доступ к каким-либо благам, ему нужно принять определённые условия.

Если он не согласен, то блага не получит. Не все согласны с подобной практикой, потому и возникают споры.

Также спорят из-за условий документа, например, цены или сроков выполнения контракта.

Неужели все эти моменты нельзя решить полюбовно, без обращения к служителям Фемиды?

Бывают такие ситуации, когда стороны просто не могут договориться между собой. Они бесконечно спорят, но не находят общего знаменателя.

Тогда нужна поддержка третьей стороны, коей и является судебная инстанция. Обращаться разрешено в арбитражные, общие юрисдикционные и третейские суды.

Как происходит обращение в суд

Ничем существенным обращение в суд по преддоговорным спорам от типового не отличается. Происходит по следующему сценарию:

• один участник подает заявление-иск в инстанцию, оформляет его по всем правилам, оплачивает государственную пошлину;
• заявление принимает секретарь, проверяет, все ли составлено верно, нет ли грубых нарушений;
• потом судья назначает дату и время судебного разбирательства;
• до начала процесса служитель Фемиды знакомится с обстоятельствами и всеми условиями, доказательствами, представленными сторонами;
• в ходе заседания выслушиваются два представителя, им задают вопросы;
• далее выносится решение.

Оно начинает действовать через 10 дней. До этого времени можно подать апелляцию или кассацию в суды высшей инстанции.

Тогда решение этого судьи как бы приостанавливается, пока свое заключение не вынесут те, кто уполномочен.

Важно понимать, что сами по себе преддоговорные споры не начинают, не продолжают и не завершают правоотношения. Они только ведут к таковым.

Бывают ситуации, когда появление преддоговорных споров накладывает сильный отпечаток на взаимоотношения участников конфликтной ситуации.

Ведь, по сути, преддоговорной спор является конфликтом, который не всегда разрешается благоприятно.

Если участники решат, что в таких обстоятельствах заключать договоры друг с другом они не намерены, отказ будет законным и обоснованным.

Когда основное соглашение заключено, его расторжение в одностороннем порядке невозможно. Требуется добиться согласия оппонента, что не всегда представляется возможным.

Иногда ситуация складывается так, что в дело вмешиваются третьи силы или непреодолимые обстоятельства. Тогда договор может быть завершен без согласия сторон-участников.

Преддоговорные споры возникают, если одна сторона-участник отказывается заключать соглашение. Или имеются конфликты, связанные с разногласиями по существенным условиям.

Иногда не устраивает цена или сроки, другие важные обстоятельства. Случайные условия не становятся основаниями для возникновения преддоговорных споров. Проблемы и вопросы решаются посредством служителей Фемиды.

Исковое требование подается в общий, арбитражный либо третейский суд. Все зависит от самого договора, его особенностей и участников.