Стадии договора

. Исходя из сути договора как процесса согласования воли двух или более участвующих в нем лиц, заключение договора предполагает такую процедуру выражения воль заинтересованных лиц, которая завершается ее окончательным совпадением.

Заключение договора проходит, как правило, две стадии.

Так, договор заключается путем направления одной стороной (оферентом) оферты (предложения заключить договор) другой стороне (акцептанту) и принятия этого предложения (акцепта) акцептантом (п. 2 ст. 432 ГК). Итак, важнейшими понятиями договорного права являются оферта и акцепт.

Под офертой подразумевается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК). Указанная легальная дефиниция оферты позволяет выделить несколько признаков оферты.

Во-первых, офертой признается предложение заключить договор, т.е. изъявленное вовне устремление заинтересованного лица связать себя будущим договором.

Во-вторых, в оферте должны содержаться все существенные условия будущего договора, на что указывает требование закона о том, что соответствующее предложение должно быть достаточно определенным. Если оферта не содержит необходимых существенных условий, то лицо, сделавшее соответствующее предложение, не связано им.

В-третьих, по общему правилу оферта должна иметь конкретного адресата (адресатов), т.е. направлена конкретным лицам.

Правовые последствия оферты заключаются в том, что оферент оказывается связанным сделанным им предложением. Оферент не вправе без согласия акцептанта отозвать оферту, если иное не оговорено в оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (принцип безотзывности оферты). Однако правило о безотзывности оферты начинает действовать с момента получения оферты акцептантом, а не с момента ее направления оферентом.

С этого же момента (т.е. с момента получения оферты акцептантом) начинает течь срок, предоставленный оферентом акцептанту для ответа на сделанное предложение.

Акцепт — это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК). Такой ответ признается акцептом при условии, что он является полным и безоговорочным. Молчание не рассматривается в качестве акцепта, если иное не следует из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

В законодательстве установлены различные правила для тех оферт, которые определяют срок для акцепта, и для тех, в которых соответствующий срок не определен.

Так, если в оферте определен срок для акцепта, то договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом в пределах указанного в нем срока.

Что касается письменной оферты, в которой не определен срок для акцепта, то договор считается заключенным тогда, когда акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого для этого срока. Для устной оферты, сделанной без указания срока, действует правило, согласно которому договор считается заключенным при условии, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Законодатель предусмотрел последствия и для случаев, когда акцепт получен с опозданием. Договор считается заключенным, если извещение об акцепте было направлено своевременно, а оферент, получив акцепт, немедленно не уведомил акцептанта о получении акцепта с опозданием.

Если же акцептант направил оференту ответ о согласии заключить договор, сформулировав иные условия, нежели те, что были в оферте, то такой ответ не является акцептом. Вместе с тем такой ответ рассматривается в качестве новой оферты, конечно же, если в нем были соблюдены все требования, предъявляемые к офертам.

По общему правилу моментом заключения договора признается момент получения оферентом акцепта со стороны акцептанта.

В то же время из этого правила есть три исключения.

Во-первых, если для заключения договора необходима передача имущества (а это может быть предусмотрено законом), то договор считается заключенным с момента передачи этого имущества. Под передачей вещи подразумеваются ее вручение приобретателю, а также сдача перевозчику для отправки приобретателю либо сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки (п. 1 ст. 224 ГК).

Во-вторых, договоры, подлежащие государственной регистрации, считаются заключенными с момента регистрации, если иное не установлено законом.

В-третьих, в законодательстве имеют место и специальные правила о моменте заключения договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 540 ГК моментом заключения договора энергоснабжения для бытового потребления считается момент первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Довольно часто для лиц, заключивших договор, принципиальное значение приобретает место его заключения. В связи с этим в законе указывается, что если в договоре не зафиксировано место его заключения, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина либо в месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Современная практика экономического оборота породила различные формы предложений заинтересованных лиц к заключению договора (через телевидение, путем объявлений в газетах, электронных средствах массовой информации, массовых почтовых рассылок и проч.). В связи с этим законодатель урегулировал те или иные формы обращений по поводу заключения договора.

Так, в российском праве содержится понятие «публичная оферта» — предложение заключить договор, содержащее все существенные условия, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется на нее. Цель норм о публичной оферте — защита интересов участников оборота с тем, чтобы исключить возможные злоупотребления в связи с адресацией предложения заключить договор неопределенному кругу лиц.

Публичная оферта акцептуется и тем самым погашается первым отозвавшимся на нее лицом. Исключение касается договора розничной купли-продажи. Если предложение товара в рекламе, каталогах и описании товаров обращено к неопределенному кругу лиц, то оно признается публичной офертой при условии, что содержит все существенные пункты договора розничной купли-продажи, и в этом случае его акцепт может быть осуществлен одновременно несколькими лицами.

От публичной оферты следует отличать рекламу и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, если таковые не подпадают под признаки, сформулированные в отношении публичной оферты. Подобного рода предложения могут рассматриваться в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

Юридические исследования
Правильная ссылка на статью: Фархутдинова Ю.А. — Особенности заключения государственного контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем // Юридические исследования. – 2018. – № 5. – С. 7 — 13. DOI: 10.25136/2409-7136.2018.5.26176 URL: https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=26176

Фархутдинова Юлия Анасовна
адъюнкт, Санкт-Петербургский университет МВД России
198206, Россия, г. Санкт-Петербург, ул. Летчика Пилютова, 1
Farkhutdinova Yuliya Anasovna
Adjunct, the department of Civil Law and Procedure, St Petersburg University of the Ministry of Internal Affairs of Russia; Legal Consultant, Perm Administration of the Ministry of Internal Affairs of Russia
198206, Russia, St. Petersburg, Letchika Pilyutova Street 1

far.yuliya@gmail.com
Другие публикации этого автора

10.25136/2409-7136.2018.5.26176

Дата направления статьи в редакцию:

29-04-2018

Дата публикации:

06-05-2018

Аннотация.

Статья посвящена анализу отечественного законодательства, регулирующего особенности заключения государственного контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем. В ходе анализа автором установлена возможность заключения государственного контракта в устной форме; выявлены особенности формулировки цены контракта не только с помощью твердого показателя цены, но и с помощью установления формулы или максимального значения цены, предельной цены контракта; выявлены особенности формулировки цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем – физическим лицом. эмпирические методы анализа, описания; теоретические методы формальной и диалектической логики; частнонаучные методы: юридико-догматический и метод толкования правовых норм Основные выводы исследования заключаются в выявленных особенностях правового регулирования порядка заключения государсвтенного контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем , а именно:1. В возможности заключения контракта, заключаемого в некоторых случаях закупок у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя, в том числе и в устной форме; 2. Формулировка цены контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем допускает указание не только твердого показателя цены, но и установление формулы или максимального значения цены, предельной цены контракта; 3. Условие об уменьшении цены контракта на сумму налоговых платежей (ч. 13 ст. 34 Закона о закупках) является обязательным во всех случаях заключения контракта с единственным поставщиком – физическим лицом, несмотря на предоставленную ч. 15 ст. 34 Закона о закупках возможность этого не делать, поскольку заказчик в указанных правоотношениях выступает налоговым агентом поставщика, подрядчика, исполнителя и плательщиком его страховых взносов.
Ключевые слова: закупка, государственные закупки, единственный поставщик, государственный контракт, особенности заключения контракта, цена контракта, формулировка цены контракта, физическое лицо, налоговый агент, налоговые платежи
The article is devoted to the analysis of Russia’s laws that regulate peculiarities of concluding a public contract with a single supplier, subcontractor or performer. In the course of her analysis Farkhutdinova discovers that verbal form of a public contract is allowed; she also describes peculiarities of contract price formulation using a formula or maximum contract price instead of fixed price. The author also describes particularities of contract price formulation in case of a single supplier, subcontractor or performer (individual or physical entity). The author has used practical methods such as analysis and description, theoretical methods of formal and dialectical logic, special research methods such as legal dogmatic method and interpretation of law principles. As the main outcome of the research, the author describes peculiarities of the legal regulation of concluding a public contract with a single supplier, subcontractor or performer as follows: 1. In some cases, public contract for single-source procurement may be concluded verbally; 2. it is allowed to agree on a contract price by setting formula or maximum amount instead of a fixed amount; 3. In all cases of concluding a contract for single-source procurement with a physical entity, a contract price must be reduced by tax payment amount (Part 13 of Article 34 of the Procurement Law) disregarding the fact that Part 15 of Article 34 of the Procurement Law provides an opportunity not to do it. This is explained by the fact that in these legal relations a customer acts as a tax agent of a supplier, contractor or performer.
contract price, peculiarities of concluding a contract, public contract, single-source procurement, public procurement, purchase, contract price formulation, an individual, tax agent, tax

Порядок заключения государственного контракта при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя имеет особенности не только относительно процедуры заключения контракта, но также относительно формы и содержания обязательных и дополнительных условий самого контракта.

По общему правилу контракт, заключаемый с единственным поставщиком, подрядчиком исполнителем (далее по тексту – единственным поставщиком) оформляется в письменной форме и содержит все обязательные условия государственного контракта, заключаемого по итогам конкурентных процедур, предусмотренные ст. 34 ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту — Закон о закупках). К указанным условиям относится: предмет и цена контракта, условие об ответственности сторон, условия о порядках и сроках оплаты, условия о порядке и сроках приемки, условие о возвращении денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта.

1) предоставление государственным заказчикам права заключать государственный контракт в любой форме, предусмотренной гражданским законодательством для совершения сделок (ч.15 ст. 34 Закона о закупках);

2) предоставление государственным заказчикам права не включать такие обязательные условия государственного контракта, предусмотренные ст. 34 Закона о закупках как:

— условия о мерах ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств (п.4-9 ст.34 Закона о закупках);

— условие о порядке и сроках оплаты работы или услуги, в том числе условие об уменьшении цены контракта на сумму уплачиваемых налоговых платежей (п.13 ст. 34 Закона о закупках);

— условие о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), в том, числе соблюдать установленный законом 30 — дневной срок оплаты) (п.13 ст. 34 Закона о закупках);

— условие о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

3) предоставление государственным заказчикам права заключать государственные контракты без учета типовых форм, типовых условий контракта предусмотренных органами исполнительной власти и Правительством РФ в установленном законом порядке.

Таким образом, предусмотренная законом возможность заключения контракта в любой форме, предусмотренной гражданским законодательством для совершения сделок, позволяет сделать вывод о возможности заключения государственного контракта в некоторых случаях закупки у единственного поставщика, в том числе, и в устной форме.

Как известно, для сделок, совершаемых между юридическими лицами и гражданами, установлена обязательная письменная форма сделки (в п.1 ч.1 ст. 161 ГК РФ) . Вместе с тем, сделка, для которой законом установлена обязательная письменная форма, может совершаться устно, если для нее не установлена нотариальная форма или, если момент исполнения и совершения по сделке совпадают, а несоблюдение письменной формы такой сделки не влечет ее недействительность (ч.1, 2 ст. 159 ГК РФ) . Таким образом, принимая во внимание, что нормы Закона о закупках не содержат положений, предусматривающих недействительность контракта в качестве последствия несоблюдения его письменной формы, заключение контракта, в том числе и в устной форме, представляется возможным, при условии совпадения момента его совершения и исполнения. При этом, совпадение момента заключения и исполнения контракта возможно только в случае, если предметом контракта является выполнение работ или оказание услуг. В случае же заключения контракта, являющимся по своей правовой природе договором поставки, указанное совпадение невозможно, так как отмечал Д.И.Майер: «Все отличие поставки от купли – продажи состоит в том, что поставка предполагает некоторый промежуток времени между заключением и исполнением договора, тогда как купля-продажа не предполагает такого промежутка» . В связи с чем, возможность заключения контракта в устной форме в целях закупки необходимых товаров предоставлена только при условии заключения контракта в форме договора купли-продажи.

Наряду с этим, заказчики обязаны соблюдать письменную форму контракта, заключаемого с единственным поставщиком в случаях:

1) осуществления закупки у единственного поставщика, не указанных в ч. 15 ст. 34 Закона о закупках;

2) наличия у заказчика обязанности по направлению в реестр контрактов копию заключенного контракта (п.9 ч.2 ст.103 Закона о закупках);

3) в случаях заключения контракта с единственным поставщиком, когда по решению заказчика в условия контракта вносится условие об обеспечении его исполнения (ч.2 ст. 96 Закона о закупках);

4) в случае наличия обязанности по соблюдению нотариальной формы контракта (ст. 161 ГК РФ).

Вышеуказанное позволило автору сделать вывод о наличии возможности заключения государственных контрактов в устной форме при осуществлении закупок с единственным поставщиком по п. 4, 5 (с низкими ценовыми порогами), 46 (закупки за счет финансовых средств, выделяемых на оперативно-розыскную деятельность), 52 (закупки органами государственной охраны) ч.1 ст. 93 Закона о закупок.

Иной особенностью заключения контракта с единственным поставщиком является порядок формулировки условия о цене контракта. В частности, несмотря на закрепленное в Законе о закупках условие, о том, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения обязательств, при заключении контракта с единственным поставщиком, указанное правило имеет исключения, а именно. анализ правоприменительной и судебной практики показывает, что при заключении контракта с единственным поставщиком заказчик имеет право:

2) установить предельную цену контракта при осуществлении закупок по п.48 ч.1 ст. 93 Закона ;

3) установить ориентировочную цену контракта , при осуществлении закупок в сферах, регулируемых отраслевым законодательством, имеющим приоритет перед нормами Закона о закупках.

В частности, рассматривая спор об обязании заключить договор энергоснабжения, арбитражный суд посчитал, что государственный заказчик вправе указать ориентировочную цену контракта, не смотря на положения ст. 34 Закона о закупках, в связи с отсутствием существенного условия о цене в договоре энергоснабжения (ст. 539-557) и невозможностью определить стоимость электрической энергии до окончании расчетного периода . При этом, указание ориентировочной цены, по мнению автора, опосредует невозможность применения неустоек, установленных законом, в зависимости от твердого показателя цены. В связи с чем, автор считает рациональным цену указанных контрактов формулировать следующим образом: «Цена контракта в момент его заключения составляет 100000 рублей, с учетом НДС. Цена договора может быть изменена в течение срока его действия (ч.2 ст. 34, п.5 ч.1 ст. 95 Закона о закупках). Изменение цены договора оформляется дополнительным соглашением к настоящему контракту.».

Наряду с указанным, в правоприменительной практике возникает много вопросов, относительно включения в условие о цене контракта, заключаемого с единственным поставщиком — физическим лицом, положений, предусматривающих уменьшение цены контракта на сумму налоговых платежей (ч. 13 ст. 34 Закона о закупках), при условии, что обязанность по включению данного положения в контракт не является императивной (ч.15 ст.34 Закона о закупках). Ответ на данный вопрос становится особо актуальным при осуществлении планирования закупок, так как твердый показатель цены контракта определяет объем закладываемых при финансовом планировании бюджетных обязательств заказчика.

В целях разрешения указанной коллизии рассмотрим виды, порядок и условия перечисления поставщику, подрядчику, исполнителю — физическому лицу налоговых платежей и страховых взносов, в случае заключения с ним договора гражданского – правового характера.

Анализ норм Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) показал, что основными налоговыми и страховым платежами, подлежащих уплате физическому лицу по договору гражданско – правового характера является налог на доходы физических лиц (далее по тексту — НДФЛ), а также страховые платежи, уплачиваемые в фонд обязательного пенсионного или медицинского страхования .

В частности, ст. 226 НК РФ предусматривает, что заказчик обязан удерживать налог на доходы с физических лиц по любым договорам (государственным контрактам), заключенным с физическими лицами, так как является их налоговыми агентами. Кроме того, согласно п.1 ч.1 ст. 419, п.1, 3 ч.1 ст.420 НК РФ, государственные заказчики также являются плательщиками страховых взносов по обязательному медицинскому и пенсионному страхованию (далее по тексту – ОМС И ОПС) по договорам (контрактам), заключенным с физическим лицом, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, отчуждение или передача во временное пользование исключительных прав. При этом, в силу п.2 ч.3 ст. 422 НК РФ, страховые взносы на обязательное социальное страхование по гражданско – правовым договорам, не перечисляются.

При этом, анализ норм НК РФ выявил имеющиеся различия в порядке оплаты НДФЛ и страховых взносов. В частности, если НДФЛ исчисляется на дату фактического получения дохода и удерживается из дохода физического лица (ст.226 НК РФ), то страховые взносы — начисляются на сумму вознаграждения физического лица (ст.431 НК РФ), т.е. подлежат уплате сверх установленной цены контракта. Указанное обстоятельство свидетельствует об увеличении цены контракта на сумму подлежащих начислению физическому лицу страховых выплат.

В связи с чем, рациональным, по мнению автора, указанное условие контракта формулировать следующим образом:

«1. Цена контракта составляет 57 195 (Пятьдесят семь тысяч сто девяносто пять) рублей, является твердой и определяется на весь срок исполнения обязательств по контракту (срок действия контракта), в том числе:

1.1. Сумма вознаграждения по контракту – 45 000 (сорок пять тысяч) рублей, включая налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в размере 13%.

1.2. Сумма страховых взносов на ОПС и ОМС – 12 195 (двенадцать тысяч сто девяносто пять) рублей, в размере 27,1 % (22% + 5,1 %) начисляются и оплачиваются Заказчиком в соответствии с гл. 34 НК РФ исходя из суммы вознаграждения по договору, указанной в п. 1.1 контракта».

Подведя итог вышесказанному, необходимо отметить, что основные особенности заключения контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем заключаются в следующем:

1. В возможности заключения контракта, заключаемого в некоторых случаях закупок у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя, в том числе и в устной форме;

2. Формулировка цены контракта с единственным поставщиком, подрядчиком, исполнителем допускает указание не только твердого показателя цены, но и установление формулы или максимального значения цены, предельной цены контракта;

3. Условие об уменьшении цены контракта на сумму налоговых платежей (ч. 13 ст. 34 Закона о закупках) является обязательным во всех случаях заключения контракта с единственным поставщиком – физическим лицом, несмотря на предоставленную ч. 15 ст. 34 Закона о закупках возможность этого не делать, поскольку заказчик в указанных правоотношениях выступает налоговым агентом поставщика, подрядчика, исполнителя и плательщиком его страховых взносов.

Список литературы

3. Майер, Д. И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По испр. и доп. 8-му изд., 1902. Изд. 3-е, испр., М.: Статут, 2003. 831с.

4. Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта : постановление Правительства РФ от 13.01.2014 № 19 // Консультант плюс: официальный сайт. URL: www.consultant.ru (дата обращения 08.02.2018).

5. Об установлении требований к устанавливаемому органом исполнительной власти субъекта РФ для целей осуществления закупок в соответствии с п.48 ч.1 ст.93 Закона о закупках порядку определения предельной цены единицы товара, производство которого создается или модернизируется и (или) осваивается на территории субъекта РФ в соответствии с государственным контрактом, заключаемым с единственным поставщиком товара — юридическим лицом в соответствии со ст.111.4 Федерального закона, а также к порядку определения цены такого контракта : Постановление Правительства РФ от 22.12.2016 № 1441 // Консультант плюс: официальный сайт. URL: www.consultant.ru (дата обращения 08.02.2018).

Библиография References (transliterated) Ссылка на эту статью

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи

§ 3. Порядок и стадии заключения договора
1. Порядок заключения договора в общей форме предусмотрен в п. 2 ст. 432 ГК и состоит в том, что одна сторона договора направляет другой оферту (предложение заключить договор), а другая сторона, в случае ее согласия, выражает акцепт оферты (принятие предложения). В соответствии с этим сторона, делающая оферту, именуется оферентом, а сторона, акцептующая оферту, — акцептантом.
Исходя из этого можно выделить следующие стадии заключения договора:
1) переговоры о заключении договора;
2) оферта;
3) рассмотрение оферты;
4) акцепт оферты.
Две из указанных стадий — оферта и акцепт являются обязательными при заключении всех договоров. Стадия рассмотрения оферты может носить обязательный характер в отдельных случаях, когда законодательством специально регламентируются срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора) (п. 1 ст. 445 ГК). Что касается переговоров о заключении договора, то эта стадия является факультативной и зависит по общему правилу от воли сторон, вступающих в договорные отношения <1>.
———————————
<1> См. об этом также: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004. Т. II. Полутом 1. С. 170 (автор § 4 гл. 30 — В.В. Витрянский).
2. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Законом установлен принцип добросовестности, который обязаны соблюдать стороны как при вступлении в переговоры о заключении договора, так и в ходе их проведения и по их завершении (п. п. 1, 2 ст. 434.1 ГК). В частности, не допускается вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.
Законом предусмотрены действия, которые презюмируются недобросовестными при проведении переговоров о заключении договора:
1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;
2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
Важным, особенно в сфере предпринимательских правоотношений, является положение о том, что если в ходе переговоров о заключении договора сторона получила от контрагента конфиденциальную информацию, то она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор.
Особого внимания заслуживает проблема о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo) в случае недобросовестного поведения стороны при проведении переговоров о заключении договора. Идеи преддоговорной ответственности впервые были высказаны Р. Иерингом в середине XIX в. и восприняты рядом зарубежных правопорядков <1>.
———————————
<1> Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Отв. ред. В.П. Мозолин. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2015. Т. 1. С. 653 (автор § 4 гл. 23 — А.Н. Беседин).
В настоящее время в ГК также закреплено положение, устанавливающее ответственность недобросовестной стороны при проведении переговоров о заключении договора. В частности, согласно абз. 1 п. 3 ст. 434.1 ГК сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.
В законе установлена такая новая юридическая конструкция, как соглашение о порядке ведения переговоров. Сущность такого соглашения состоит в том, что в нем могут быть конкретизированы требования к добросовестному ведению переговоров, порядку распределения расходов на ведение переговоров, установлены иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.
Законом установлены особенности регулирования отношений, связанных с переговорами о заключении договора. В частности, правила ст. 434.1 ГК применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров. К отношениям, возникающим при установлении таких договорных обязательств, не исключается применение в соответствующих случаях правил гл. 59 ГК, регулирующих отношения, возникающие вследствие причинения вреда.
Для того чтобы то или иное предложение заключить договор могло быть квалифицировано как оферта, оно должно отвечать следующим требованиям:
а) адресовано одному или нескольким конкретным лицам;
б) быть достаточно определенным по своему содержанию;
в) выражать явное намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;
г) содержать все существенные условия договора.
Если предложение заключить договор не отвечает любому из указанных требований, оно может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).
3. Вызов на оферту (приглашение делать оферту) следует отличать от такой категории, как публичная оферта. Публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). Поскольку публичная оферта обращена к любому и каждому лицу, постольку тот, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее, считается с этого момента заключившим договор с оферентом.
4. Оферта может быть выражена в различной форме — письма, телеграммы, телефакса, электронного документа и т.п. В качестве оферты может служить и проект договора, содержащий все его существенные условия, направленный одной стороной контрагенту с целью вступить с ним в договорное правоотношение.
Направление оферты имеет важное правовое значение. Оно состоит в том, что лицо, направившее оферту (оферент), считается юридически связанным этим предложением с его адресатом (акцептантом), в случае если последний безоговорочно и полностью акцептует оферту. Оферта юридически связывает направившее ее лицо с адресатом с момента ее получения им. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило: а) ранее самой оферты; б) одновременно с ней.
Оферта обладает таким важным свойством, как ее безотзывность. Это означает то, что по общему правилу полученная адресатом оферта не может быть отозвана направившим ее лицом в течение срока, установленного для ее акцепта (ст. 436 ГК). Однако из этого правила законом установлены исключения.
Во-первых, в самой оферте может быть оговорено право лица, направившего оферту, отозвать ее в любое время до получения акцепта либо в определенный период времени, установленного для акцепта оферты.
Во-вторых, возможность отзыва оферты может вытекать из существа сделанного оферентом предложения.
В-третьих, возможность отзыва оферты может быть обусловлена обстановкой, в которой было сделано предложение заключить договор. Так, резким изменением обстановки на финансовом рынке может быть обусловлена возможность оферента отозвать свое предложение заключить договор. Об отзыве оферты, очевидно, можно говорить лишь до ее полного и безоговорочного акцепта, поскольку с этого момента договор считается заключенным, а его стороны — связанными взаимными правами и обязанностями. Отзыв оферты после ее принятия акцептантом, по существу, будет являться односторонним отказом от исполнения договорного обязательства, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК).
5. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (абз. 1 п. 1 ст. 438 ГК). Акцепт характеризуется тем, что:
— это выражение воли акцептанта о его согласии с условиями, содержащимися в оферте;
— такое согласие должно быть полным;
— безоговорочным;
— совершается лицом, которому была направлена оферта;
— в срок, установленный в оферте.
Акцепт может быть выражен в различной форме — письменного ответа, ответа по факсу, электронного документа, передаваемого по каналам связи, позволяющим достоверно установить, от кого он исходит, а в соответствующих случаях и устно. В случае публичной оферты (например, размещение товара в витрине магазина) в качестве акцепта могут выступать фактические действия покупателя по оплате товара. В соответствующих случаях акцептом могут быть признаны такие действия, как заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в общественном транспорте и т.п. <1>.
———————————
<1> См. об этом также: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. II. Полутом 1. С. 173 (автор — В.В. Витрянский).
При соблюдении определенных требований акцептом будут являться действия по выполнению условий, содержащихся в оферте (конклюдентные действия). Так, в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Молчание по общему правилу не является акцептом, однако оно может быть квалифицировано в качестве акцепта в случаях, когда это вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК). Так, если арендатор после истечения срока договора аренды и при отсутствии возражений арендодателя продолжает пользоваться арендованным имуществом, вносит арендную плату, то договор аренды считается пролонгированным на неопределенный срок на прежних условиях путем выражения оферты и акцепта в форме молчания.
С момента получения акцепта оферентом договор считается заключенным. Поэтому отзыв акцепта после этого момента по общему правилу не допускается. Отзыв акцепта может быть совершен лишь до того момента, когда договор считается заключенным.
6. Законом предусмотрены случаи, когда акцепт считается не полученным (ст. 439 ГК):
— во-первых, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта;
— во-вторых, когда такое извещение поступило оференту одновременно с акцептом.
Важное практическое значение имеет положение, регулирующее заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта. Согласно ст. 440 ГК, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Правовое значение законодатель придает дате получения акцепта оферентом в пределах указанного в оферте срока, а не дате направления акцепта. Поэтому акцептанту необходимо заблаговременно направить оференту извещение об акцепте, с тем чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.
7. Законом установлена особенность заключения договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта. В такой ситуации необходимо учитывать то, что срок для акцепта оферты в соответствующих случаях может быть установлен в законе или ином правовом акте. Когда в письменной оферте не определен срок для ее акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если же срок для акцепта не установлен в оферте, а также не определен в законе или ином правовом акте, договор считается заключенным при соблюдении условия о том, что акцепт получен оферентом в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность такого времени определяется судом в каждом отдельном случае с учетом конкретных обстоятельств дела.
8. Оферта может быть совершена не только в письменной форме, но в соответствующих случаях и устно. В случаях, когда оферта сделана устно и в ней не указан срок для акцепта, договор считается заключенным при соблюдении обязательного условия о том, что другая сторона немедленно заявит о ее акцепте.
9. В законе отдельно урегулирована ситуация, когда акцепт поступил стороне, направившей предложение заключить договор, с опозданием. В случаях если извещение об акцепте было направлено своевременно, однако оно поступило оференту с опозданием, последний должен немедленно уведомить об этом акцептанта. В противном случае акцепт не считается опоздавшим (абз. 1 ст. 442 ГК) и договорное правоотношение между сторонами будет считаться возникшим. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
10. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, чтобы сторона, которой направлена оферта, выразила полный и безоговорочный ее акцепт — ответ о согласии со всеми условиями, содержащимися в оферте. Если же ответ о согласии заключить договор, направленный оференту, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не является акцептом. Содержание ответа может как частично, так и полностью отличаться от тех условий, на которых было предложено заключить договор. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и в то же время является новой офертой (ст. 443 ГК). Акцептант в таком случае становится оферентом.
Если лицо, которому направлено предложение заключить договор, вообще никаким образом не отреагирует на это предложение, то его молчание по общему правилу не может рассматриваться как согласие заключить договор (акцепт), если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК).
11. Возникающие при заключении договора разногласия стороны могут урегулировать прежде всего по взаимному соглашению. Если стороны сами не могут достичь такого соглашения, то при наличии их воли они могут передать возникшие разногласия на рассмотрение суда (ст. 446 ГК). В таком случае условия договора, по которым стороны не смогли договориться, будут определяться решением суда.
Важное значение при заключении договора имеет также вопрос, касающийся места его заключения. По общему правилу к договорным отношениям применяется законодательство, действующее в момент заключения договора на той территории, где он был заключен. Если стороны в договоре не указали место его заключения, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

«Бухгалтерский учет», N 8, 2004
ОФЕРТА КАК ПРЕДВАРИТЕЛЬНАЯ СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
В условиях рыночной экономики одним из основных инструментов регулирования отношений между юридическими и физическими лицами служат заключаемые ими договора.
В современной деловой практике используются два способа заключения гражданско-правовых договоров:
— «между присутствующими» — когда стороны одновременно находятся в месте заключения договора;
— «между отсутствующими» — когда стороны согласовывают условия и заключают договор путем дистанционного обмена информацией (письмами, факсами и т.п.).
При этом способ «между отсутствующими» в последние годы становится все более распространенным, поскольку, расширяя рынки закупки и сбыта, значительное число организаций заключают договора с контрагентами, расположенными в других городах, а зачастую и странах.
Указанные способы оформления договорных отношений не имеют принципиальных различий по механизму заключения договора. Однако сам процесс заключения договора «между отсутствующими» является более сложным, поскольку сторонам сделки приходится решать некоторые вопросы, не вызывающие сложностей при заключении договора «между присутствующими».
Первая стадия процесса заключения договора «между отсутствующими» — направление оферты. Офертой называется предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, содержащее все существенные условия договора, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст.435 ГК РФ).
Неотъемлемой частью оферты являются следующие элементы предполагаемого договора (ст.432 ГК РФ):
1) предмет договора;
2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Важно, чтобы подобное заявление было четко сформулировано стороной, т.е. в отношении соответствующего условия должно быть прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора.
Поскольку направление оферты является стадией процесса заключения договора, имеющей правообразующее значение, существенным является факт появления окончательно сформировавшегося намерения стороны заключить договор. Именно это позволяет разграничить предложение провести переговоры с целью оценить возможности заключения договора и непосредственно оферту.
Однако не любое предложение о заключении договора признается офертой. Предложение о заключении договора является офертой, если оно:
1) обращено к одному или нескольким конкретным лицам (за исключением публичной оферты);
2) определенно;
3) выражает намерение стороны, предлагающей сделку, заключить договор.
Ответ лица, которому адресована оферта (акцептанта), о ее принятии, называется акцептом оферты. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК РФ), а также определенным. Из него должно четко явствовать намерение стороны заключить договор на предложенных ей условиях.
На практике акцепт оферты представляет собой слова или соответствующие действия (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), сделанные в предписанном или указанном оферентом порядке. При заключении договора намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении факта акцепта, ни в отношении совпадения условия акцепта с условиями оферты. То есть для возникновения договорного обязательства необходимо, чтобы оферта не только была акцептована, но и чтобы акцепт был сообщен.
С фиксацией момента получения акцепта связана не только проблема полноты акцепта. По действующему законодательству акцепт может быть отозван в любое время до момента его получения. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным. После же получения акцепта договор считается заключенным, и речь уже может идти о его досрочном расторжении.
Направление оферты, а также ее акцепт налагает на стороны определенные обязательства. Невыполнение этих обязательств влечет определенные законом последствия, выражающиеся в том, что сторона, права которой нарушены, имеет право на понуждение к выполнению обязательств, а также (или) к возмещению понесенных в связи с этим нарушением убытков.
Молчание лица, получившего оферту, не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений (ст.438 ГК РФ). Если предшествующие отношения сторон складывались, например, на основе того, что заказы на товары выполняются продавцом без какого-либо иного акцепта, кроме как отправка товара, то оферент в результате приходит к убеждению, что такая практика продолжается. Поэтому отгрузка товара лицом, получившим оферту, будет рассматриваться как молчаливый акцепт.
В соответствии с действующим законодательством оферта, как правило, безотзывна. Оферент не может отозвать свое предложение в течение срока, определенного в самой оферте для ее приема адресатом, если иные условия не предусмотрены в самой оферте либо не вытекают из ее существа или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК РФ). Если возможность отзыва оферты предусмотрена, то отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения лица, которому оферта была адресована. В случае когда извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.
Применительно к срокам, определенным в оферте для ее приема, следует различать 2 вида оферт:
— оферта, содержащая указание на срок акцепта;
— оферта, не содержащая указания на срок акцепта.
Если в тексте оферты определен срок для акцепта, то договор считается заключенным, когда акцепт получен стороной, предлагающей сделку, в пределах указанного в ней срока (ст.440 ГК РФ). Таким образом, она обязана ждать ответа на свою оферту и в течение всего этого срока не предпринимать каких-либо действий, способных поставить под сомнение возможность заключения договора. Иначе она будет вынуждена возместить убытки, возникшие у акцептанта вследствие того, что он своевременно акцептовал оферту, заключив договор, становящийся, однако, неисполнимым, например, из-за заключения оферентом тождественного договора с другим контрагентом.
Ситуации, при которых срок для ответа на предъявленную оферту не определен, регулируются ст.441 ГК РФ. В подобных случаях договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, то в течение нормально необходимого для этого времени.
Пример 1. ООО «Альфа» направило 15.01.2004 заказным письмом оферту, содержащую предложение по приобретению у ООО «Бета» товара на условиях доставки на склад покупателя до 10.02.2004, гарантируя оплату после поступления товара на склад в оговоренные сроки.
ООО «Бета» в соответствии с полученной офертой отгрузило товар в адрес ООО «Альфа», ожидая получения согласованных сторонами денежных средств в оплату отгруженного товара. На склад ООО «Альфа» товар поступил 09.02.2004.
Однако до истечения установленного срока оферты ООО «Альфа» приобрело необходимый товар у другого поставщика и направило заказным письмом уведомление об отзыве оферты 08.02.2004. Поэтому 09.02.2004 полученный от ООО «Бета» товар был отправлен назад. ООО «Бета» предъявило ООО «Альфа» претензию с требованием возмещения понесенных убытков.
Односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (ст.310 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. Поэтому ООО «Альфа» обязано возместить ООО «Бета» убытки, причиненные неисполнением обязательства. А именно: расходы, которые ООО «Бета» произвело для восстановления нарушенного права, упущенную выгоду (неполученные доходы, которые оно получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). В случае утраты или повреждения имущества, т.е. реального ущерба, его стоимость также должна быть взыскана с оферента, отказавшегося от исполнения договора в одностороннем порядке.
ООО «Бета» вправе потребовать от ООО «Альфа» возмещения:
расходов по транспортировке поставленного товара до склада оферента и обратно;
стоимости погрузочно-разгрузочных работ, страхования груза, иных оплаченных услуг, связанных с данной поставкой;
упущенной выгоды, выразившейся в том, что ООО «Бета» могло сразу продать данный товар иным контрагентам без потери времени.
Использование услуг почтовой связи (иных аналогичных услуг) при заключении договора «между отсутствующими» в ряде случаев приводит к тому, что своевременно отправленный акцепт в силу обстоятельств, не зависящих от акцептанта и оферента, поступает с опозданием. В таких ситуациях следует руководствоваться нормами ст.442 ГК РФ, в соответствии с которой своевременно направленное извещение об акцепте, полученное с опозданием, не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.
Пример 2. ООО «Альфа» направило 15.01.2004 заказным письмом оферту, содержащую предложение по приобретению у ООО «Бета» товара. Условием принятия оферты было направление оференту акцепта в срок до 10.02.2004. ООО «Бета» акцептовало оферту и 09.02.2004 направило заказным письмом письменный акцепт в адрес ООО «Альфа». Одновременно ООО «Бета» отгрузило товар в соответствии с условиями оферты в адрес ООО «Альфа».
ООО «Альфа» получило акцепт от ООО «Бета» 15.02.2004. К этому времени ООО «Альфа» уже не имело потребности в данном товаре, и оно в тот же день, в соответствии с нормами ст.442 ГК РФ, направило в адрес ООО «Бета» отказ от оферты, а получив товар, ООО «Альфа» за свой счет отправило его в адрес ООО «Бета».
В результате сложившейся ситуации ООО «Бета» понесло убытки, связанные с транспортировкой поставленного товара в адрес ООО «Альфа», стоимостью погрузочно-разгрузочных работ, стоимостью страхования груза, оплатой иных услуг, связанных с поставкой товара, а также убытки, связанные с возмещением расходов, понесенных ООО «Альфа» в связи с отправкой товара в адрес ООО «Бета».
Ответ о согласии заключить договор на условиях, отличных от предложенных в оферте, является отказом от акцепта и одновременно новой офертой (ст.443 ГК РФ).
Если о необходимости достичь согласия по определенному условию будущего договора заявляет акцептант, то это заявление всегда будет означать выдвижение им контроферты.
Пример 3. ООО «Альфа» направило ООО «Бета» оферту, содержащую предложение по приобретению у ООО «Бета» товара на определенных условиях. В качестве одного из существенных условий в оферте было указано условие об упаковке товара. Товар должен быть упакован в ящики. ООО «Бета» в соответствии с полученной офертой отгрузило товар в адрес ООО «Альфа», однако не выполнило условие об упаковке товара — товар был поставлен «навалом». ООО «Альфа» отказалось от приемки данного товара в связи с невыполнением существенных условий, изложенных в оферте.
Для оценки последствий данной ситуации большое значение имеет форма, в которой был осуществлен акцепт (в письменном виде или в виде действия):
а) если акцепт оферты осуществлялся в виде действия (поставки товара на условиях, изложенных в оферте), то поставка товара с нарушением условий оферты рассматривается как отказ от оферты и фактически как предложение новой оферты, на иных условиях. Следовательно, между сторонами не возникает договорных отношений. ООО «Бета» не должно возмещать убытки ООО «Альфа», связанные с его расходами по поиску аналогичного товара, а также возможными убытками от нарушения иных обязательств, связанных с предполагаемой дальнейшей поставкой (переработкой) товара;
б) если ООО «Альфа» потребовало заявления акцепта в письменном виде (направления информации об акцепте почтой, факсом и т.п.), договор считается заключенным с момента получения акцепта. И следовательно поставка ООО «Бета» товара без тары (упаковки) рассматривается как нарушение условий заключенного договора. Последствия таких действий предусмотрены ст.ст.475, 482 ГК РФ. Поэтому ООО «Альфа» вправе потребовать от ООО «Бета» совершения одного из перечисленных действий, а именно:
1) затарить (упаковать) товар;
2) соразмерно уменьшить покупную цену;
3) заменить данный товар на товар надлежащего качества;
4) отказаться от исполнения договора, если недостатки носят существенный характер.
ООО «Альфа» имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (ст.523 ГК РФ). При этом оно должно письменно уведомить другую сторону (акцептанта) об одностороннем отказе от исполнения договора, если иное не определено соглашением сторон.
Сторона, получившая оферту и согласная заключить договор на условиях, отличных от изложенных в оферте, должна сообщить об имеющихся разногласиях. В частности, если ей был прислан проект договора, то она возвращает его с изложением разногласий. Составленный адресатом предложения протокол разногласий фактически и является встречным предложением (контрофертой), которое для заключения договора должно быть безоговорочно принято. Если же сторона, направившая оферту, не сообщит о своем согласии с изменением предложенных ею условий, договор считается незаключенным.
Для придания гибкости договорному процессу Гражданский кодекс РФ устанавливает, что условие, относительно которого необходимо достичь понимания, не обязательно должно точно соответствовать первоначальному варианту, выдвинутому сделавшей заявление стороной. Контрагенты могут выработать и компромиссный вариант, важно лишь, чтобы было достигнуто согласие.
Публичная оферта. Публичной считается оферта, представляющая собой предложение, из которого усматривается воля лица вступить в договорные отношения. Из этого предложения должна быть ясной посылка вступить в договор с любым, кто отзовется. Примером публичной оферты является публикация в периодической печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т.е. приглашение на участие в публичных торгах любого, кто согласен на предложенные условия и отзовется на объявление (подав соответствующую заявку, внеся задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов).
Для бухгалтеров организаций немаловажное значение имеет вопрос взаимосвязи публичной оферты и рекламы.
Понятие рекламы определено в Федеральном законе от 18.07.1995 N 108-ФЗ «О рекламе». Реклама — это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга

Основные этапы заключения договора

Как для своих предшествующих гражданских кодексов, для Гражданского Кодекса 1994 г. договор считается заключенным при соблюдении и согласовании между сторон двух групп требований:

требований к содержания договора;

2) требований к соблюдению формальности заключения договора.

В отношении к содержанию договора п.1 ст. 432 ГК РФ 1994г. устанавливает, что договор считается заключенным при достижении «соглашения по всем существенным условиям договора». Далее, согласно абзацу 2 такого же пункта ст.432, «существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

К формальным требованиям заключения договора относятся: требования к форме самого договора и требования по составлению и обмену информации между сторон (отзыва и акцепта).

Согласно ст.434 ГК РФ 1994г., «договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма». В соответствии со ст. 158 ГК РФ 1994 г. «сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной)». Стороны могут заключить устный договор, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. В письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно п.2 ст. 160 ГК РФ 1994 г., использование при заключении договора факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Ст. 161 ГК РФ 1994 г. устанавливает перечень сделок, совершаемых в простой письменной форме. К числу этих относятся: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами; 2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки. При нарушении требования простой письменной формы сделки стороны лишаются правом в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условии на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п.1, ст. 162 ГК РФ 1994 г.). Согласно п.3, ст. 162 ГК РФ 1994 г. внешнеэкономические сделки должны соблюдать только требование простой письменной формы. Это было важным демократическим шагом по сравнению со предшествующих гражданских законодательств, поскольку для гражданского кодекса 1964 г. внешнеторговые сделки должны соблюдать не только требование письменной формы, но и требование по подписанию в установленном порядке (наличие с советской стороны непременно двух подписей из числа лиц, указанных в специальном постановлении.

Нотариальное удостоверение сделок является обязательным в тех случаях, которые прямо указаны в законе или по соглашению сторон несмотря на то, что по закону для сделок данного вида нотариальная форма не требовалась. В соответствии со ст. 164 ГК РФ 1994 г. сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и порядке, предусмотренных статьей 131 ГК РФ 1994 г. При несоблюдении нотариальной формы и формы государственной регистрации сделки считается недействительной (п.1, ст. 165 ГК РФ 1994 г.).

В отношении к требованию в процессе обмена информации между сторонами ГК РФ 1994 г. устанавливает определенные правила для оферта и акцепта. Согласно ст.435 ГК РФ 1994 г. содержание оферты, во-первых, должно быть адресовано конкретному лицу, во-вторых, оно должно достаточно определенно выражать намерение лица, сделавшего предложение, и наконец, в-третьих, оно должно содержать существенные условия договора. Оферта может быть отзывной или безотзывной в определенном сроке времени в зависимости от самого содержания оферты. Офертой не являются всякие виды рекламы и иные подобные предложения, поскольку их содержание обычно неопределенно и не содержит необходимые условия будущего договора. Согласно п.1, ст.437 ГК РФ 1994 г., эти рекламы и предложения считаются приглашением делать оферты. А требование адресованности оферты к определенному лицу или кругу лиц, по нашему мнению, не является необходимым, поскольку оно вступает в прямое противоречие со п.2 ст.437 ГК РФ 1994 г. о публичной оферте (предложение, которое содержит все существенные условия договора и адресовано к любым лицам, кто отзовется).

В соответствии со ст. 438 ГК РФ 1994 г., акцептом считается полное и безоговорочное положительное согласие заключить сделки лица, которому адресована оферта. Акцепт может выражаться в форме совершения лицом, получившим оферту, в установленный для ее акцепта срок, действий по выполнению указанных в ней условий договора (Например, отгрузка товаров, отправка определенной денежной суммы по указанному счету, предоставление услуг, выполнение работ и т.п.).

Содержание п.2 ст.438 ГК РФ 1994 г. о том, что молчание не является акцептом, по нашему мнению, вступает в прямое противоречие со п.3 ст. 158 ГК РФ 1994 г. о форме сделок, который устанавливает, что «молчание признается выражением воли совершить сделку». Какой из этих двух пунктов является более правильными, ответ должен дать законодатель.

Согласно ст. 440 ГК РФ 1994 г., договор считается автоматически заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах срока, указанного для акцепта в оферте. А договор с опоздавшим акцептом считается заключенным в случае, если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой сторон о принятии ее акцепта (ст.442 ГК РФ 1994 г.).

В соответствии со ст. 444 ГК РФ 1994 г., если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства стороны, направившего оферту.

Как рассматривалось в предыдущих главах, в советском договорном праве обязательное заключение договора по ранее заданному государственному плану был общим правилом для всех хозяйственных субъектов. А те договоры, которые заключались по свободному усмотрению сторон являлись исключением из общего правила и предметом которых служили товары, работы и услуги, не входящие в плановое распределение.

В соответствии с реформой российской экономики, с ее переходом к рыночной экономике подход договорного права в этом вопросе коренным образом изменяется. Сейчас обязанность заключения договора служит лишь исключением из общего порядка и строго регламентируется законодательством в исключительных случаях. Все эти случаи, по нашему мнению, можно подразделить на три основных групп. К первой группе относятся те договоры, в которых хотя наличествует обязанность заключения договора, но самую эту обязанность обязующая сторона добровольно возлагает на себя. Ими являются: 1) публичные договоры, 2) договоры, заключение которых предрешается предварительным договором, и 3) договоры купли-продажи на торгах.

В публичных договорах сама коммерческая организация устанавливает себе обязанность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг всем, кто к ней обратится. Такая обязанность является естественной для данной конструкции договора, для данного вида предпринимательской деятельности. По своей конструкции договор автоматически считается заключенным, как только когда другая сторона выражает свою волеизъявление вступить в договор путем совершения определенного действия (оплатить определенную денежную сумму, подать заявление, подключить к снабженческую сеть и т.п.). Отклонение организации от требования клиента считается односторонним отказом от выполнения уже заключенного договорного обязательства, что является недозволенным в силу и самого договора, и законодательства.

Хотя п.1 ст.426 не разрешает организации оказать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, сама организация может по собственному усмотрению создавать гибкую систему скидок и льгот для различных категорий своих партнеров.

В предварительном договоре стороны обмениваются между собой необходимой информацией и согласовывают между собой по всем основным условиям будущего главного договора. При этом стороны могут сами по своему усмотрению договориться о сроке, по истечению которого они должны заключить в обязательном порядке основный договор. Хотя может иметь место обязанность заключения договора, но эта обязанность является добровольной. Здесь не обнаруживается никакого ущемления прав сторон на свободе заключения договора.

Договор может быть заключен на торгах путем проведения аукциона или конкурса (открытые, либо закрытые). Согласно п.2 ст.448 ГК РФ 1994 г., извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения и в содержании извещения должно содержать все главные сведения о времени, месте и форме торгов, а также сведений о предмете и порядке проведения торгов. Участие в торгах всегда является добровольным. Чтобы участвовать в торгах, участники вносят определенную денежную сумму в качестве задатка в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении. Задаток подлежит возврату в случае, если торг не состоится или участник торгов, внесший задаток, не выиграл торги. В соответствии со п.5 ст.448 ГК РФ 1994 г. выигравший участник и организатор торгов подписывают в день проведения торгов протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Вторая группа договоров, заключение которого является обязательным, — это договоры на поставку товаров для государственных нужд, которые получают законодательное урегулирование, во-первых, в Законе от 13 декабря 1994 г. «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», Постановлении Верховного Совета РФ от 4 октября 1992 г. «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности, Законе от 23 ноября 1994 г. «О государственном материальном резерве», и т.п., и во-вторых, в ряде статьей нового ГК РФ 1994 г. (ст.525-534 ГК РФ 1994 г.).

Третья группа обязательного заключения договора связана со сферой урегулирования антимонопольного законодательства. Например, Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» устанавливает полномочия Комитета по антимонопольной политики в рамках своей основной деятельности давать хозяйствующим субъектам обязательное для исполнения предписание о заключении договора с другими хозяйствующими субъектами. Закон от 19 июля 1995 г. «О естественных монополиях» устанавливает, что субъекты естественных монополий, т.е. юридические лица, занятые производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, не вправе отказаться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с указанным Законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары. Все эти меры направлены для поддержания конкуренции на товарном рынке, создания благоприятных условий малым и новосозданным хозяйственным организациям.

Стадии договора

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *