П 2 ст 173

Работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно на обучение по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по заочной и очно-заочной формам обучения и успешно осваивающим эти программы, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для:

прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно — по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно — по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на втором курсе — 50 календарных дней);

прохождения государственной итоговой аттестации — до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования;

абзац четвертый утратил силу с 1 сентября 2013 г.

Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

работникам, допущенным к вступительным испытаниям, — 15 календарных дней;

работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации — 15 календарных дней;

работникам, обучающимся по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по очной форме обучения, совмещающим получение образования с работой, для прохождения промежуточной аттестации — 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов — один месяц.

Работникам, успешно осваивающим имеющие государственную аккредитацию программы бакалавриата, программы специалитета или программы магистратуры по заочной форме обучения, один раз в учебном году работодатель оплачивает проезд к месту нахождения соответствующей организации, осуществляющей образовательную деятельность, и обратно.

Работникам, осваивающим имеющие государственную аккредитацию программы бакалавриата, программы специалитета или программы магистратуры по заочной и очно-заочной формам обучения на период до 10 учебных месяцев перед началом прохождения государственной итоговой аттестации устанавливается по их желанию рабочая неделя, сокращенная на 7 часов. За время освобождения от работы указанным работникам выплачивается 50 процентов среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда.

По соглашению сторон трудового договора сокращение рабочего времени производится путем предоставления работнику одного свободного от работы дня в неделю либо сокращения продолжительности рабочего дня в течение недели.

Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением по не имеющим государственной аккредитации программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры, устанавливаются коллективным договором или трудовым договором.

Комментарий к Ст. 173 ТК РФ

1. Гарантии и компенсации, предусмотренные настоящей статьей, предоставляются двум категориям работников: а) совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях высшего профессионального образования по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения; б) поступающим в указанные образовательные учреждения.

2. Указанные в данной статье гарантии и компенсации предоставляются работникам в соответствии со ст. 50 Закона РФ «Об образовании», а также ст. ст. 17 и 19 ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании».

Второй комментарий к Статье 173 Трудового кодекса

1. Гарантии и компенсации, предусмотренные ст. 173, распространяются лишь на работников, совмещающих работу с обучением в учебных заведениях, имеющих государственную аккредитацию.

2. Льготы, указанные в ст. 173, предоставляются только тем лицам, которые обучаются успешно. Таковыми считаются:

а) по вечерней форме обучения в высших учебных заведениях — студенты, которые в соответствии с учебным планом сдали все зачеты, а также выполнили предусмотренные для данного семестра другие работы;

б) по заочной форме обучения в высших учебных заведениях — студенты, которые не имеют задолженности за предыдущий курс или семестр и к началу сессии выполнили все контрольные и курсовые работы по дисциплинам, выносимым на сессию.

3. Льготы для работников, обучающихся без отрыва от производства, предоставляются в обязательном порядке только тем из них, которые обучаются в учебных заведениях, имеющих государственную аккредитацию.

Государственная аккредитация образовательных учреждений проводится федеральными и ведомственными государственными органами управления образованием или по их доверенности иными государственными органами управления образованием на основании заявления образовательного учреждения и заключения по его аттестации. Образовательное учреждение, имеющее государственную аккредитацию, может быть лишено ее по результатам аттестации.

Филиалы (отделения) образовательных учреждений должны проходить аттестацию для получения государственной аккредитации в общем порядке (Закон РФ «Об образовании», в редакции от 13 января 1996 г. // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150).

4. При обучении работника, совмещающего работу с обучением одновременно в двух высших учебных заведениях, льготы предоставляются только по одному из них (по выбору студента) (ст. 17 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22 августа 1996 г.).

5. Работники, обучающиеся в образовательных учреждениях высшего профессионального образования, не имеющих государственной аккредитации, имеют право на гарантии и компенсации, установленные коллективным договором или трудовым договором.

6. Так, ст. 17 Закона предусматривает, что лицам, успешно обучающимся в имеющих государственную аккредитацию высших учебных заведениях независимо от их организационно-правовых форм по заочной и очно-заочной (вечерней) формам, по месту их работы предоставляются дополнительные отпуска с сохранением средней заработной платы, начисляемой в порядке, установленном для ежегодных отпусков (с возможностью присоединения дополнительных учебных отпусков к ежегодным отпускам).

7. Для работников всех организаций, совмещающих работу с обучением, коллективным договором или трудовым договором могут предусматриваться увеличение продолжительности дополнительных отпусков, предоставление отпуска с сохранением заработной платы вместо отпуска без сохранения заработной платы и иные меры поддержки (п. 5 ст. 17 Федерального закона от 22 августа 1996 г. «О высшем и послевузовском профессиональном образовании», в ред. от 22 августа 2004 г.).

8. Продолжительность дополнительного отпуска зависит от его целевого назначения и периода обучения в вузе:

для сдачи зачетов и экзаменов на первом и втором курсах — соответственно по 40 календарных дней, на последующих курсах — соответственно по 50 календарных дней;

для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) со сдачей государственных экзаменов — 4 месяца;

для сдачи государственных экзаменов — 1 месяц.

9. Дополнительные отпуска без сохранения заработной платы по месту работы предоставляются: студентам высших учебных заведений очной формы обучения, совмещающим учебу с работой, для сдачи зачетов и экзаменов — 15 календарных дней в учебном году; для подготовки и защиты дипломного проекта (работы) со сдачей государственных экзаменов — 4 месяца; для сдачи государственных экзаменов — 1 месяц.

10. Форма справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию, утверждается федеральным (центральным) органом управления образованием.

11. Лица, обучающиеся в аспирантуре по заочной форме обучения, имеют право на ежегодные дополнительные отпуска по месту работы продолжительностью 30 календарных дней с сохранением заработной платы.

К ежегодному дополнительному отпуску аспиранта добавляется время, затраченное на проезд от места работы до места нахождения аспирантуры и обратно с сохранением средней заработной платы. Указанный проезд оплачивает организация-работодатель.

Аспиранты, обучающиеся в аспирантуре по заочной форме обучения, имеют право соответственно на 1 свободный день в неделю с оплатой его в размере 50% получаемой заработной платы, но не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Организация-работодатель вправе предоставлять аспирантам по их желанию на четвертом году обучения дополнительно не более двух свободных от работы дней в неделю без сохранения заработной платы.

12. Для завершения диссертации на соискание ученой степени кандидата наук работнику по месту работы предоставляется отпуск с сохранением заработной платы продолжительностью 3 месяца в порядке, установленном положением об аспирантах.

13. Отпуска в связи с обучением с отрывом от производства лицам, указанным в ст. 173, предоставляются для сдачи экзаменов и зачетов, а также выполнения лабораторных работ в течение всего учебного года. При этом, если на последних курсах учебным планом предусмотрены обучение лишь в одном семестре и сдача одной экзаменационной сессии, то отпуск предоставляется в половинном размере от указанной продолжительности.

14. Отпуска для сдачи вступительных экзаменов предоставляются на основании справки, выданной учебным заведением о допуске к экзаменам, и заявления работника.

15. Указанные отпуска могут предоставляться повторно, если работник, которому ранее предоставлялся отпуск, не был зачислен в высшее или среднее специальное учебное заведение. Однако в течение года работник может использовать лишь один такой отпуск.

16. Указанные в ст. 173 отпуска в соответствии с Федеральным законом «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22 августа 1996 г. предоставляются не только лицам, допущенным к вступительным экзаменам в высшие учебные заведения, но и слушателям подготовительных отделений при высших учебных заведениях для сдачи вступительных экзаменов. При этом Закон подчеркивает, что эти дополнительные отпуска продолжительностью 15 календарных дней предоставляются без сохранения заработной платы. Этот же Закон (ст. 19) предусмотрел также отпуска лицам, допущенным к вступительным экзаменам в аспирантуру.

17. Лицам, поступающим в военные учебные заведения, предоставляются отпуска для сдачи вступительных экзаменов, а также на период следования к месту нахождения учебного заведения и обратно.

18. За лицами, поступающими в военные учебные заведения, за период сдачи вступительных экзаменов, а также за время следования в учебное заведение и обратно сохраняется средний заработок по месту работы.

19. Законодатель устанавливает для лиц, обучающихся по вечерней (очно-заочной) и заочной формам обучения в образовательных учреждениях, имеющих государственную аккредитацию, в течение десяти учебных месяцев, предшествующих выполнению дипломного проекта или сдачи государственных экзаменов (по их желанию), сокращенную на 7 часов рабочую неделю. При этом по соглашению сторон работнику может быть предоставлен один дополнительный свободный день либо сокращенная продолжительность рабочего дня в течение недели.

Оплата за сокращенное время производится исходя из 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда.

20. В соответствии со ст. 17 вышеупомянутого Закона студентам, обучающимся по заочной форме в высших учебных заведениях, которые имеют государственную аккредитацию, один раз в учебном году организация-работодатель оплачивает проезд к месту нахождения высшего учебного заведения и обратно для выполнения лабораторных работ, сдачи зачетов и экзаменов, а также для сдачи государственных экзаменов, подготовки и защиты дипломного проекта (работы).

21. Право на оплату проезда предоставляется лицам, обучающимся в заочных образовательных учреждениях, имеющих государственную аккредитацию, и проживающим вне места их расположения.

22. Оплата проезда соответствующим видом транспорта производится только один раз в год (в порядке, установленном законодательством о служебных командировках). Предприятие с учетом экономических возможностей может предоставлять такую льготу два раза в год (на каждую сессию).

23. Если на последнем курсе работнику предоставляются отпуска для сдачи курсовых и государственных экзаменов, то проезд оплачивается дважды.

24. За время нахождения в пути (к месту нахождения учебного заведения и обратно) заработная плата работнику не выплачивается. Этот период не включается в учебный отпуск.

1. При налогообложении не учитываются следующие затраты:

1.1. на выполнение (оказание) плательщиком или оплату работ (услуг), не связанных с производством и реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав;

1.2. на выполнение работ по строительству, оборудованию, а также содержанию (включая затраты на все виды ремонта), амортизационные отчисления находящихся на балансе организации объектов, не участвующих в предпринимательской деятельности;

1.3. выплаты физическим лицам, работающим в организациях по трудовым договорам, в денежной и натуральной формах:

не предусмотренные законодательством;

сверх размеров, установленных законодательством;

премии, выплачиваемые за счет средств специального назначения и целевых поступлений, а также сверх размеров, предусмотренных законодательством и (или) локальными актами;

материальная помощь (в том числе безвозмездная материальная помощь работникам для строительства либо приобретения одноквартирного жилого дома или квартиры, а также для погашения кредитов, займов, предоставленных на эти цели), выплата которой не предусмотрена законодательством или сверх размеров, установленных законодательством;

надбавки и доплаты к пенсиям;

выплаты, осуществляемые обучающимся работникам, в размере, превышающем размер стипендии, устанавливаемый в соответствии с законодательством;

компенсационные выплаты в связи с повышением цен, производимые сверх размеров индексации доходов, предусмотренных законодательством;

компенсация стоимости питания на объектах общественного питания, предоставление его бесплатно (кроме специального питания для отдельных категорий физических лиц в случаях, предусмотренных законодательством);

оплата расходов по найму жилых помещений (за исключением фактических расходов по найму жилых помещений для физических лиц, направленных белорусскими коммерческими организациями для работы в расположенных за пределами Республики Беларусь структурных подразделениях этих организаций, на основе подтверждающих документов, но не более предельных норм возмещения расходов по найму жилого помещения в сутки при служебных командировках за границу, установленных законодательством, если иное не установлено Трудовым кодексом Республики Беларусь), путевок на лечение и отдых, экскурсий и путешествий, занятий в секциях, кружках, клубах, посещений культурно-зрелищных, спортивных и спортивно-массовых мероприятий, подписки на периодические издания, товаров (работ, услуг) для личного потребления и другие аналогичные выплаты и затраты;

1.4. расходы на питание, организацию досуга, отдыха, в том числе при проведении рекламных акций, конференций, семинаров, переговоров, учебы и других аналогичных мероприятий.

Положения части первой настоящего подпункта не применяются в случаях, когда такие расходы:

относятся к представительским расходам;

включены в стоимость мероприятий, указанных в части первой настоящего подпункта, и оплачиваются их участниками;

1.5. суммы начисленных организацией дивидендов и приравненных к ним доходов;

1.6. пени, штрафы, иные санкции, перечисляемые в республиканский и местные бюджеты или в бюджеты государственных внебюджетных фондов, если иное не установлено настоящей главой;

1.7. взносы (вклады) в уставные фонды организаций;

1.8. на приобретение и (или) создание амортизируемого имущества;

1.9. суммы амортизационных отчислений по основным средствам и нематериальным активам, не используемым в предпринимательской деятельности и не находящимся в эксплуатации;

1.10. стоимость имущества или имущественных прав, переданных в качестве задатка, залога;

1.11. произведенные за счет средств резервов предстоящих расходов, созданных плательщиком в установленном порядке;

1.12. на приобретение проездных билетов на транспорт общего пользования для работников, работа которых носит разъездной характер, если эти работники на время исполнения служебных обязанностей обеспечиваются специальным транспортом;

1.13. суммы уценки основных средств, нематериальных активов, доходных вложений в материальные активы, оборудования к установке, производимой в соответствии с законодательством, и суммы обесценения основных средств, нематериальных активов, долгосрочных активов, предназначенных для реализации, и инвестиционной недвижимости;

1.14. суммы денежных средств либо затрат на производство либо приобретение (выполнение, оказание) товаров (работ, услуг), имущественных прав или остаточная стоимость основных средств, нематериальных активов, доходных вложений в материальные активы, переданных в обмен на выкупленные организацией акции собственной эмиссии, доли (части долей) в уставных фондах, паи (части паев), превышающие номинальную стоимость указанных акций, первоначальную стоимость долей, паев (их частей);

1.15. расходы, связанные с покупкой иностранной валюты, в сумме разницы между курсом покупки и официальным курсом, установленным Национальным банком Республики Беларусь на момент покупки, за исключением расходов, указанных в подпункте 2.6 пункта 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

1.16. предоставленные займы, в том числе беспроцентные;

1.17. страховые взносы по видам добровольного страхования, за исключением страховых взносов по перечню видов добровольного страхования и порядку, определяемым Президентом Республики Беларусь, и страховых взносов, предусмотренных законодательством (в том числе иностранных государств), являющихся условием осуществления деятельности организациями, уплатившими эти взносы;

1.18. суммы курсовых разниц, возникающих при пересчете выраженной в иностранной валюте и (или) белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, стоимости активов и обязательств, определяемых в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, возникших в связи с осуществлением затрат, не учитываемых при налогообложении согласно настоящей статье и иным положениям законодательства;

1.19. затраты, связанные с безвозмездной передачей товаров (работ, услуг), имущественных прав (за исключением основных средств и нематериальных активов) в виде затрат на их производство (выполнение, оказание) либо приобретение, сумм налога на добавленную стоимость, исчисленного по этой безвозмездной передаче, а также затрат на такую безвозмездную передачу;

1.20. остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов при их безвозмездной передаче, суммы налога на добавленную стоимость, исчисленного по этой безвозмездной передаче, а также затраты на такую безвозмездную передачу;

1.21. расходы от оценки ценных бумаг по справедливой стоимости;

1.22. иные затраты, не связанные с производством и реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав, не учитываемые при налогообложении в соответствии с законодательством.

2. Решения о включении в затраты, учитываемые при налогообложении, затрат, указанных в пункте 1 настоящей статьи, принимаются Президентом Республики Беларусь.

3. Затраты, указанные в настоящей статье, и иные затраты, не учитываемые при налогообложении в соответствии с законодательством, не могут быть включены в состав внереализационных расходов, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

Главная — Статьи

Вычеты на основании счетов-фактур, выставленных лицами, указанными в п. 5 ст. 173 НК РФ

Согласно п. 5 ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога:

1) лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от уплаты налога;

2) налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

В Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.05.2007 N А33-11583/05-Ф02-3064/07 признано, что в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ НДС в бюджет обязаны уплатить только те налогоплательщики, которые перешли на УСН и выставляют счета-фактуры с выделением суммы НДС. Поскольку налогоплательщик в кассовых чеках, выдаваемых физическим лицам, сумму НДС не выделял и счета-фактуры не выставлял, он не обязан перечислять НДС в бюджет, несмотря на то что согласно смете затрат в стоимость был включен НДС.

Вопрос о возможности применения налоговых вычетов покупателем по счетам-фактурам, выставленным указанными лицами, является спорным.

Федеральная налоговая служба в Письме от 06.05.2008 N 03-1-03/1925 высказала мнение, что покупатель не имеет права на вычет по счету-фактуре, который выставил продавец, не являющийся плательщиком НДС.

Минфин России в Письме от 11.07.2005 N 03-04-11/149 дал другое разъяснение.

Если поставщик, применяющий УСН, выставил покупателю счет-фактуру с выделенной суммой НДС и при этом были соблюдены все вышеперечисленные условия, то вычет сумм НДС применяется в общеустановленном порядке. При этом следует отметить, что согласно п. 5 ст. 173 НК РФ вся сумма НДС, указанная в таком счете-фактуре, подлежит уплате поставщиком, применяющим упрощенную систему налогообложения, в бюджет.

Обширная арбитражная практика подтверждает право на вычет у покупателя на основании счетов-фактур, выставленных:

Вычеты по исправленным счетам-фактурам

По мнению Минфина и ФНС России, вычет на основании исправленного счета-фактуры предоставляется в период исправления.

Такая позиция приведена в Письме ФНС России от 06.09.2006 N ММ-6-03/896@, согласованном с Минфином России.

Покупатель, который в предыдущем налоговом периоде занес счет-фактуру в книгу покупок, получив исправленный счет-фактуру, должен:

— сделать запись об аннулировании счета-фактуры в дополнительном листе книги покупок за налоговый период, в котором был зарегистрирован счет-фактура до внесения в него исправлений;

— в строке «Всего» дополнительного листа книги покупок за налоговый период (месяц, квартал), в котором был зарегистрирован счет-фактура до внесения в него исправлений, подвести итоги по графам 4, 5а, 5б, 6а, 6б, 7, 8а, 8б и 9 (из показателей по строке «Итого» вычитаются показатели подлежащих аннулированию записей по счетам-фактурам);

— используя уменьшенный на всю сумму аннулированного счета-фактуры показатель по строке «Всего» дополнительного листа, внести изменения в налоговую декларацию и представить ее в налоговый орган, доплатить НДС в сумме, указанной в аннулированном счете-фактуре.

Применение налоговых вычетов в случае исправления в счете-фактуре ошибок (нарушений) и, соответственно, регистрация в книге покупок указанных счетов-фактур с внесенными в них исправлениями производятся в том налоговом периоде, в котором получен исправленный счет-фактура.

Эта позиция не изменилась и до настоящего времени (см. Письмо Минфина России от 03.11.2009 N 03-07-09/53).

Суды считают, что вычет по исправленному счету-фактуре предоставляется в том периоде, в котором у налогоплательщика появилось это право.

Суд указал, что данный вывод подтверждается правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2005 N 1321/05, согласно которой налоговые вычеты, в том числе предъявляемые налогоплательщиком по исправленным счетам-фактурам, должны заявляться в рамках того налогового периода, к которому относятся операции и выплаты по ним.

Технически это можно сделать, заполнив дополнительный лист книги покупок за налоговый период, в котором право на вычет появилось таким образом.

Пример 4. Сумма «Всего» по книге покупок за I квартал составила 3 000 000 руб. Один из счетов-фактур, в котором предъявленная сумма НДС, составляла 630 000 руб., во II квартале исправлен на сумму 605 000 руб.

В дополнительном листе книги покупок за I квартал отражается:

	Вариант
	Минфина и ФНС России	предлагаемый
Всего по книге покупок за I квартал	3 000 000	3 000 000
Аннулируется исправленный счет-фактура	630 000	630 000
Записывается исправленный счет-фактура		605 000
Всего по книге покупок за I квартал	2 370 000	2 975 000
К доплате за I квартал	630 000	25 000

Вычет по исправленному счету-фактуре в сумме 605 000 руб. предоставляется во II квартале.

НДС, Вычет НДС, Счет-фактура

1. Объективная сторона лжепредпринимательства включает в себя: а) создание коммерческой организации; б) невыполнение этой организацией деятельности, указанной в учредительных документах или лицензии; в) совершение действий, направленных на получение кредитов, освобождение от уплаты налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности; г) наступление последствий в виде крупного ущерба (свыше 250 тыс. руб.) гражданам, организациям или государству.

Из статьи следует, что крупный ущерб причиняется самим фактом создания коммерческой организации, что не совсем верно, поскольку ущерб причиняется теми действиями, которые осуществляет данная организация, прикрываясь соответствующей предпринимательской структурой.

2. Создание коммерческой организации означает ее официальную регистрацию, которой предшествует сбор необходимых документов, открытие расчетного и текущего счета в банке, получение в некоторых случаях лицензии. Нет единой точки зрения по вопросу о том, можно ли приобретение в любой форме готовой фирмы для использования ее для целей, предусмотренных в ст. 173 УК, оценивать как «создание» коммерческой организации.

3. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, корыстным мотивом и специальной целью: получение кредита, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности. Эти цели должны возникнуть у лица до создания коммерческой организации.

4. Если целью создания лжефирмы было получение кредита, освобождение от уплаты кредитов или извлечение иной имущественной выгоды, то крупный ущерб будет складываться из суммы невозвращенного кредита, суммы неуплаченных налогов и т.д. Трудности определения в денежном исчислении размера ущерба, причиненного лжепредпринимательством, возникают, если целью создания такой фирмы было прикрытие запрещенной деятельности, например незаконного изготовления или оборота материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних.

5. Субъект преступления специальный — им является учредитель или руководитель лжефирмы.

6. В случаях создания коммерческой организации без намерения фактически осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющей целью хищение чужого имущества или приобретение права на него, содеянное полностью охватывается составом мошенничества (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. N 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате»).

Скачать ст. 173 НК РФ

П. 5 ст. 173 НК РФ посвящен порядку исчисления НДС лицами, которые не уплачивают данный налог. В нем же приведен перечень тех, кто освобожден от его уплаты, а также отражена информация о плательщиках НДС, которые реализуют товары, не подлежащие обложению налогом.

В каких случаях необходимо применять требования пункта 5 статьи 173 НК РФ?

П. 5 ст. 173 НК РФ применяется в случаях выставления покупателям счетов-фактур с выделенными в них суммами налога:

• лицами, которые не платят налог, и теми, кто освобожден от его уплаты;
• плательщиками налога при продаже товаров (услуг), которые не облагаются налогом.

Какую сумму НДС нужно заплатить на УСНО при выставленном покупателю счете-фактуре?

Предприятиям на УСН не возбраняется выписывать счета-фактуры с НДС. Однако в этом случае налог, отраженный в счете-фактуре, придется оплатить, а также сдать декларацию (п. 5 ст. 173 НК РФ, письмо Минфина России от 18.07.2013 № 03-07-11/28306). Налог уплачивается в том размере, который указан в счетах-фактурах, выставленных покупателям.

Выписывать счет-фактуру без НДС организациям на УСНО не запрещается, но все же с точки зрения формального соблюдения п. 3 ст. 168 НК РФ это является нарушением. В то же время ситуация не несет отрицательных последствий для предприятия на УСНО.

В какие сроки и в каком порядке нужно уплатить НДС, если вы выставили счет-фактуру и при этом относитесь к лицам, указанным в п. 5 ст. 173 НК РФ, читайте в статье «В каких случаях возможна уплата НДС по 1/3 (долями)?».

Как учесть НДС, выставленный упрощенцем в счете-фактуре

Упрощенец-продавец, выставивший счет-фактуру с выделенной суммой НДС, с 2016 года не учитывает этот налог в своих доходах (подп. 22 п. 1 ст. 346.16 НК РФ, закон от 06.04.2015 № 84-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации»).

Что касается НДС, предъявленного в счете-фактуре упрощенцем, то по вопросу возможности принять его к вычету покупателем мнения контролирующих органов и арбитров различаются. Минфин и ФНС России считают, что в этой ситуации покупатели права на вычет не имеют (письма Минфина России от 05.10.2015 № 03-07-11/56700, ФНС России от 06.05.2008 № 03-1-03/1925, от 17.05.2005 № ММ-6-03/404@).

Арбитры придерживаются противоположной точки зрения (постановление Конституционного суда РФ от 03.06.2014 № 17-П, определение Конституционного суда РФ от 29.03.2016 № 460-О, постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.11.2016 № Ф03-5110/2016 по делу № А59-157/2016, Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.06.2016 № Ф02-2405/2016 по делу № А78-2859/2015, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.04.2014 по делу № А67-1209/2013). С учетом многочисленной положительной судебной практики вероятность принятия положительного решения при оспаривании позиции налоговиков довольно велика.

Нужно ли платить в бюджет НДС при получении от покупателей платежа с выделенной суммой налога?

В гл. 21 НК РФ нет указания на то, что предприятие — неплательщик налога должно уплачивать с перечисленных покупателем денег НДС, даже если он отражен в платежке. Логично предположить, что если в выданном счете-фактуре, соответствующем данному платежу, НДС не выделен, то нормы п. 5 ст. 173 НК РФ в данной ситуации работать не будут и НДС оплачивать не нужно.

Однако на практике в аналогичных случаях нередки претензии налоговиков. Так что советуем письменно известить покупателя о допущенной им ошибке в платежке и попросить его направить в банк письмо с уточнением назначения платежа. При этом вам необходимо получить копию данной бумаги, которую можно представить налоговым контролерам в качестве объяснения.

Помочь отстоять свою правоту в данной ситуации вам поможет статья «Упрощенец не должен платить НДС, если покупатель по ошибке указал в платежке налог».

Ответственность за неуплату налога, выделенного неплательщиком в счете-фактуре

Вопрос о том, подлежат ли применению ст. 75, 122 НК РФ к спецрежимнику, выделившему в счете-фактуре НДС и не уплатившему его в бюджет, не урегулирован НК РФ. Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. Большинство арбитров придерживаются мнения, что лица, применяющие специальные налоговые режимы и не уплатившие НДС, указанный в выставленных счетах-фактурах, не подлежат привлечению к ответственности по ст. 75, п. 1 ст. 122 НК РФ, поскольку привлечь к ответственности можно только налогоплательщиков (п. 2 ст. 44,122 НК РФ). Спецрежимники плательщиками НДС не признаются.

Итоги

Выставляя (по ошибке или осознанно, чтобы не потерять покупателя) счет-фактуру с выделенной суммой налога в ситуации, когда выставление счета-фактуры не предусмотрено законодательством, вы обязаны уплатить в бюджет выставленный НДС. Если вы применяете спецрежим или пользуетесь освобождением от НДС и вам приходится постоянно осознанно идти на подобное нарушение, то имеет смысл задуматься о переходе на ОСНО или отказе от освобождения НДС.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.