Наследование доли ООО

Наследование доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) в настоящее время является актуальной, что проявляется в публикационной активности учёных – юристов .

В связи с развитием предпринимательских отношений, увеличением благосостояния граждан и количества юридических лиц, в обществе существует потребность не только в преумножении капитала, но и в его сохранении и передаче будущим поколениям.

Согласно официальным данным, по состоянию на сентябрь 2017 года в Российской Федерации (далее – РФ) создано 3 343 113 (три миллиона триста сорок три тысячи сто тринадцать) юридических лиц, из них 3 293 414 (три миллиона двести девяноста три тысячи четыреста четырнадцать) в качестве организационно – правовой формы выступает ООО , что составляет более 90 % от общего числа созданных юридических лиц в РФ.

Ключевое значение имеет процедура наследования для участников ООО так как от стабильности состава собственников зависит своевременное принятие корпоративных решений органами управления, минимизация или отсутствие корпоративных конфликтов, финансовые показатели, а зачастую и дальнейшее существование ООО.

Поэтому процедура перехода доли в порядке наследования должна быть прозрачна и понятна гражданам РФ для того, чтобы реализовать конституционное право наследования.

На практике существуют следующие проблемы: в законодательстве не урегулировано содержание обращения или оферты, не раскрыто отличие между офертой и обращением, не урегулирован вопрос по периоду времени, в течение которого наследник обязан направить оферту или обращение, не урегулирован порядок уведомления Обществом участника ООО о поступлении оферты или обращения, не урегулирован вопрос по способу получения наследником информации о процедуре вступления в ООО в качестве участника, а также способы принятия наследства в виде доли в уставном капитале ООО.

В действующем законодательстве предусмотрено 2 (два) механизма перехода доли в порядке наследственного правопреемства.

В первом случае, требуется согласие участников, которое может быть предусмотрено уставом юридического лица, в другом отсутствует указанное условие.

В рамках нашего исследования мы наиболее подробно остановимся на первом механизме.

Приступая к анализу механизма перехода доли в уставном капитале ООО следует обратить внимание на то, что в настоящей статье под категорией «механизм перехода доли в уставном капитале ООО» предлагается понимать совокупность действий, которые необходимо совершить наследнику для обладания долей в уставном капитале ООО и приобретения статуса участника ООО.

В самом общем виде порядок действий при наличии в уставе положений, указывающих на обязательное получение согласия участников выглядит следующим образом:

Во-первых – это принятие наследства и оформление право подтверждающих документов.

По общему правилу, существует два способа принятия наследства: фактическое и юридическое принятие. По нашему мнению, единственным способом принятия наследства является юридический способ принятия наследства, который заключается в подаче заявления наследника о принятии наследства, либо заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство. В судебной практике отражено, что для получения указанных документов не требуется согласие остальных участников ООО и они являются основанием для постановки вопроса об участии наследника в обществе или о получении наследником от общества действительной стоимости унаследованной доли либо соответствующей ей части имущества , является доказательством при обращении в суд с иском о восстановлении корпоративных прав, гарантией того, что все наследники призваны к наследству, а также документов, представляемый для государственной регистрации в налоговую службу.

Факт получения юридических документов будет является правовым основанием для обращения наследника в общество с офертой или обращением.

Во-вторых – получение согласия со стороны всех участников ООО.

В действующем законодательстве предусмотрен общий порядок, закрепленный в п.10 ст. 21 ФЗ «Об ООО» .

В судебно – арбитражной практике определяется, что признание за наследником права на долю наследодателя в обществе с ограниченной ответственностью, не является безусловным основанием для возникновения права наследника, вытекающего из наследственной доли, то есть наследник может осуществлять свои права как наследник умершего участника, в том числе и право собственности на долю, но не права умершего как участника. Право на участие в управлении делами общества в рассматриваемом случае возникает лишь с согласия участников (п.8. ст.21 ФЗ «Об ООО», ст. 1176 ГК РФ) .

На первой стадии получения согласия участников ООО наследникам необходимо инициировать процесс вхождения в состав участников Общества, то есть направить в общество обращение или оферту. При этом напомним, что в качестве наследника могут выступать как один, так и несколько лиц, и здесь встаёт вопрос требуется ли наследникам направлять единый документ (обращение или оферту), в котором бы подтверждалось волеизъявление всех наследников, либо каждый наследник самостоятельно направляет оферту или обращение в общество. В нормативно – правовых актах ответ на данный вопрос отсутствует.

По нашему мнению, каждый наследник должен направить оферту или обращение самостоятельно. Это обуславливается несовпадением сроков принятия наследства, либо отказом наследника от наследства, что приводит к невозможности реализации совместного волеизъявления.

В законодательстве не определён период времени, в течение которого наследник обязан направить оферту или обращение.

В Методических рекомендациях по теме «О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью» указано, что соответствующее обращение в общество может быть направлено наследником (наследниками) умершего участника общества как до истечения срока принятия наследства, так и после. Но указанный документ не имеет нормативного характера, а имеет рекомендательный характер для нотариусов при осуществлении оформления наследственных прав на долю в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.

Действующее законодательство не раскрывает отличие оферты от обращения. В законодательстве об ООО данные понятия перечислены, подчёркнуто их различие, однако содержание не раскрыто.

В договорном праве, под офертой понимается признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферте присущи определённые признаки, при отсутствии которых она не повлечёт никаких правовых последствий. К таким признакам относятся: достаточная определённость и направленность воли оферента на заключение договора, содержание и адресность. Понятие обращения наследника в общество не раскрыта в законодательстве. Поэтому, мы считаем, что с точки зрения наследственного и корпоративного права обращение и оферта, указанные в п.10 ст. 21 ФЗ «Об ООО» имеют одинаковую юридическую силу, в том числе и по содержанию, при этом оферта и обращения различаются лишь названием документа. Поэтому, мы предлагаем внести изменения в п.10. ст.21 ФЗ «Об ООО» и предусмотреть в качестве единственного документа оферту.

По нашему мнению, в оферте должны содержаться следующие существенные условия: реквизиты сторон (адресант — ФИО наследника, адрес места жительства наследника либо наименование юридического лица, с указанием юридического адреса, адресат – наименование юридического лица и указание юридического адреса), в основном части –ссылка на документ, подтверждающий обладание наследником долей в уставном капитале, ФИО умершего участника ООО и размер доли, которой обладал, дата направления обращения, подпись наследника и приложение.

Спорным вопросом является способ получения наследником информации о процедуре вступления в ООО в качестве участника (наличие или отсутствие согласия участников), возможности подготовки комплекта документов, необходимых для оформления наследственных прав на долю в ООО, так как на момент оформления наследственных прав на долю в ООО наследник не является участником ООО и не может иметь доступа к документам Общества.

Согласно п.4 ст.50 ФЗ «Об ООО» Общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к документам (внутренним документам общества, уставу и другим документам. Однако, на момент оформления наследственных прав наследник не является участником общества.

По нашему мнению, одним из способов получения наследником документов Общества является направление запроса в территориальное подразделение Федеральной налоговой службы и предоставления выписки из ЕГРЮЛ и копии документов, содержащихся в ЕРЮЛ (в том числе дубликат устава и свидетельства о государственной регистрации юридического лица и свидетельства о постановке на учёт в налоговом органе юридического лица) .

Список участников наследник может получить у нотариуса, в случае передачи полномочий по его ведению и хранению.

В ФЗ «Об ООО» предусмотрено, что уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

Как отмечает, Долгих Д.Г. в уставе Общества можно предусмотреть порядок оповещения участников о поступившем запросе согласия в общество, сроки для ответа участников и другие условия.

В уставе общества можно указать более продолжительный срок для принятия решения о даче согласия участниками Общества о вступлении наследников в Общество, регламентировать вопрос о порядке получения (оферты или обращения) Обществом от наследников, в том числе регламентировать вид документа (оферта или обращение), которые должны подавать наследники, содержание оферты или обращение.

Согласимся с Д.Г. Долгих, что можно предусмотреть порядок оповещения участников о поступившем запросе со стороны наследника.

После поступления оферты или обращения наследника в Общество решение о принятии наследника в Общество принимается единогласно участниками Общества.

Согласие участников ООО на переход доли к наследнику умершего участника может быть выражено как в письменной форме, так и в форме молчания (неподачи письменных возражений) в течение установленного законом или уставом срока (п. 10 ст. 21 Закона об ООО) .

В законе указано, что согласие может быть выражено предоставлением в письменной форме заявления в виде согласия на отчуждение доли, либо его отказ.

Является целесообразным обсуждение норм права о получения согласия именно всеми участниками общества при переходе доли в порядке наследования. Стоит отметить, что действующее законодательство признает единогласным одобрением при получении согласия от всех участников Общества, не проводя разграничения в зависимости от размера доли участника (например, «ключевой» участник Общества — стратегический партнёр, инвестор и т.д., являющийся обладателем доли в размере 50 % и более.)

Рассмотрим ситуацию, когда в ООО 3 (три) и более участников, из них один участник общества не согласен, при этом все остальные участники одобрили участия наследника в Обществе. Согласно действующему законодательству в том случае, если один из участников или большинство участников заявил в письменной форме и в установленный срок свой отказ на то, чтобы наследник доли стал участником общества, то наступают последствия, предусмотренные пунктом 5 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Доля переходит к обществу и общество обязано выплатить наследнику или иному правопреемнику действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости. Таким образом, мы наблюдаем уже на стадии получения согласия участников ООО блокировку данного вопроса и невозможность участия наследников в деятельности Общества.

В определении Конституционного суда РФ от 21 декабря 2006 г. № 550-О о возможности отчуждения доли (части доли) третьим лицам по своему характеру является диспозитивным, предоставляя возможность предусмотреть в уставе общества запрет на такое отчуждение с целью согласования воли его участников, обеспечения баланса их интересов и интересов общества в целом.

Наиболее предпочтительным, по нашему мнению, является использование инструмента единогласного одобрения со стороны участников Общества в ситуации, когда в Обществе 2 (два) участника, один из участников умер, наследник вступил в наследство и получил правоустанавливающие документы на долю в уставном капитале ООО, а второй участник единогласно принимает решение о вступлении в Общество другого участника и тем самым будет реализована концепция законодателя о принятии решения всеми участниками общества.

Поэтому, мы считаем необходимым внести изменения в законодательство и предусмотреть вариант получения согласия об участии наследников в обществе не только всеми участниками. В качестве критерия избрать количество участников в обществе. Если в обществе 3 (трое) и более участников общества, то не требуется получения согласия со стороны всех участников общества, при этом предусмотреть возможность в зависимости от размера доли участника.

Резюмируя изложенное, следует отметить, что при наследовании доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться юридическим критерием принятия наследства. Факт получения свидетельства о праве на наследство является юридическим основанием для обращения наследника в общество с офертой или обращением.

Предлагаем внести изменения в п.10. ст.21 ФЗ «Об ООО» и предусмотреть в качестве единственного документа оферту.

Каждый наследник должен направить оферту самостоятельно. Это обуславливается несовпадением сроков принятия наследства наследниками, либо отказом наследника от наследства, что приводит к невозможности реализации совместного волеизъявления наследниками.

В оферте должны содержаться следующие существенные условия: реквизиты сторон (адресант — ФИО наследника, адрес места жительства наследника либо наименование юридического лица, с указанием юридического адреса, адресат – наименование юридического лица и указание юридического адреса), в основном части – ссылка на документ, подтверждающий обладание наследником долей в уставном капитале, ФИО умершего участника ООО и размер доли, которой обладал, дата направления обращения, подпись наследника и приложение.

Согласие может быть выражено предоставлением в письменной форме заявления в виде согласия на отчуждение доли, либо в его отказе.

В уставе общества можно указать более продолжительный срок для принятия решения о даче согласия участниками Общества о вступления наследников в Общество, регламентировать вопрос о порядке получения (оферты или обращения) Обществом от наследников, в том числе регламентировать вид документа (оферта или обращения), который должны подавать наследники, содержание оферты или обращения, предусмотреть порядок оповещения участников о поступившем запросе со стороны наследника.

В представленной статье изложены лишь некоторые пути решения проблем при наследовании доли в уставном капитале ООО. Вместе с тем, изложенный выше материал позволяет говорить о том, что правовая конструкция наследования доли в уставном капитале ООО пока не является совершенной и требует проведения дополнительного анализа и доработки.

Библиографический список литературы

2. Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2006 г. № 550-О Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Бояркиной Раисы Алексеевны на нарушение ее конституционных прав статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 21 Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью // Конституционное правосудие в странах СНГ и Балтии. – 2007 г. – № 7.

5. Приказ Минфина России о 15.01.2015 № 5н Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по предоставлению сведений и документов, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – № 44. – 29.10.2012 (прил. 1 – 19 не приводятся).

6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 № 9 О судебной практике по делам о наследовании // Российская газета. – № 127. – 06.06.2012.

7. Постановление первого арбитражного апелляционного суда от 04 июля 2016 года №01АП-2765/16 // Система Гарант.

8. Постановление первого арбитражного апелляционного суда от 04 июля 2016 года №01АП-2765/16 // Система Гарант.

9. Методические рекомендации по оформлению наследственных прав (утв. Правлением ФНП от 28.02.2006 г.) // Нотариальный вестник. – №5. – 2006.

10. Методические рекомендации по теме О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (утв. на заседании Координационно-методического совета нотариальных палат ЮФО, С-К ФО, ЦФО РФ 28 — 29.05.2010) // Нотариальный вестник. – № 2. – 2011.

11. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. – М.: Статут. – 2005.

14. Корпоративное право: учебный курс (второе издание) (отв. ред. И.С. Шиткина). – М.: «КНОРУС». – 2015.

15. Крашенинников П.В. Наследственное право. М.: Статут, 2016. – 207 с.

18. Ярошенко К.Б. Наследование прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах, обществах и производственных кооперативах // Комментарий судебной практики / отв. Ред. К.Б. Ярошенко. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, КОНТРАКТ. – 2017. – Вып.22. – С.55-60.

По общему правилу в случае смерти одного из участников ООО принадлежащая ему доля в уставном капитале может быть передана по наследству (п. 6 ст. 93 ГК РФ).

Закон позволяет закрепить в уставе правила, ограничивающие или вовсе запрещающие наследование доли в ООО. Так, в устав нередко включается положение, согласно которому доля может быть передана по наследству только при наличии согласия всех участников ООО. Такой порядок позволяет исключить вхождение в состав ООО нежелательных участников. Таким образом, получение наследником права на наследование доли в ООО еще не означает, что это лицо станет одним из его участников.

Исходя из правил, закрепленных в уставе общества, при наследовании доли в уставном капитале возможны три варианта:

• наследование доли без ограничений;
• наследование доли только при условии получения согласия всех участников общества;
• наследование доли запрещено или участники общества отказали в наследовании доли.

Закон позволяет наследнику совершать действия, направленные на наследование доли, как до, так и после получения свидетельства о праве на наследство. Однако целесообразно сначала получить такой документ. Дело в том, что именно свидетельство подтверждает право наследника на конкретную долю в ООО. До получения свидетельства такое право ничем не подтверждено, а размер доли может измениться (например, при появлении новых наследников или отказе других наследников от своих долей).

Кроме того, суды исходят из того, что до получения наследником свидетельства общество не может принять решение о передаче доли или об отказе в такой передаче («Рекомендации Научно-консультативного совета по вопросам применения норм корпоративного законодательства и норм законодательства о несостоятельности (банкротстве)», утв. Президиумом ФАС Поволжского округа от 26.04.2010). В связи с этим получение свидетельства о праве на наследство в приведенных ниже рекомендациях – на первом месте.

Рассмотрим порядок действий при наследовании доли.

Устав ООО не содержит каких-либо ограничений на переход доли ООО по наследству

Шаг 1. Обращение наследника к нотариусу и уведомление общества

Поскольку нет необходимости получать согласие других участников общества на наследование доли, она считается принадлежащей наследнику со дня открытия наследства, независимо от времени ее фактического принятия и момента государственной регистрации наследника в качестве участника ООО (п. 4 ст. 1152 ГК РФ).

В этом случае наследнику необходимо обратиться к нотариусу по месту открытия наследства с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство. Кроме того, наследник должен уведомить ООО о своем намерении стать одним из участников общества.

Шаг 2. Регистрация изменения состава участников ООО в ЕГРЮЛ

После получения свидетельства наследник должен подать в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с изменением состава участников ООО. Форма заявления Р14001 утверждена приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@. К заявлению прилагается свидетельство о праве на наследство (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ). Со дня внесения изменений в ЕГРЮЛ наследник становится полноправным участником ООО.

Для наследования доли ООО обязательно согласие участников общества

Включая в устав условие об обязательном получении согласия участников на наследование, необходимо проследить, чтобы оно было сформулировано максимально ясно. Из него должно быть понятно, что оно применяется именно к случаям наследования доли. Так, например, если в уставе прописано, что новые участники ООО принимаются с согласия участников, это правило не применяется к случаям наследования доли (постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 № 10107/11).

Для наследования доли в таком случае необходимо соблюсти следующую процедуру:

На этом этапе наследник обращается к нотариусу с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство. Получив свидетельство, наследник может обратиться в ООО с заявлением о намерении стать участником общества.

Шаг 2. Принятие решения о согласии на наследование доли или об отказе в наследовании

С момента получения от наследника заявления у общества есть 30 дней на направление ему письменного ответа о согласии с переходом доли и принятия наследника в состав участников или об отказе. При этом нужно иметь в виду, что согласие участников считается полученным, если в течение 30 дней или установленного уставом срока со дня получения обращения наследника, все участники общества предоставят письменные заявления о своем согласии. Если участники общества проигнорируют это требование и в течение указанного срока не заявят о своем согласии или несогласии, считается, что они не возражают против перехода доли к наследнику. Если же хотя бы один участник выразит свое несогласие, доля переходит к обществу (п. 10 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО).

Уставом общества может быть предусмотрен и иной порядок получения согласия участников на наследование доли (п. 8 ст. 21 Закона об ООО). Например, согласие или отказ участников от передачи доли третьему лицу могут быть получены на внеочередном общем собрании участников ООО. Порядок его проведения рассмотрен в статье Внеочередное собрание участников.

Шаг 3. Регистрация изменения состава участников ООО в ЕГРЮЛ

Заявление по форме Р14001 должно быть подано наследником в регистрирующий орган в течение трех дней с момента получения согласия общества на наследование. К заявлению прилагается документ, подтверждающий согласие участников общества на переход доли к наследнику, а также свидетельство о праве на наследство.

Одновременно с этим в адрес общества направляется уведомление об изменении состава его участников (п. 16 ст. 21 Закона об ООО).

Уставом запрещено наследование доли ООО, если участники общества не дали своего согласия на наследование

Если устав ООО запрещает передачу доли в уставном капитале по наследству или его участники отказали в передаче доли, наследнику выплачивается ее действительная стоимость или выдается имущество эквивалентной стоимости. Порядок и условия выплаты или передачи имущества прописываются в уставе. При этом доля переходит к обществу. Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника ООО (п. 5 ст. 23 Закона об ООО).

В течение месяца с даты перехода доли к обществу необходимо зарегистрировать изменения состава участников общества в ЕГРЮЛ. Для этого в регистрирующий орган необходимо подать заявление по форме Р14001, а также документы, подтверждающие основание перехода доли (выписку из устава общества, отказ участников общества от передачи доли по наследству, оформленный в виде решения или иного документа) (п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО, п. 2 ст. 17 Закона № 129-ФЗ). В случае отказа участников общества от передачи доли по наследству датой перехода доли к обществу является дата получения от любого участника общества такого отказа (пп. 5 п. 7 ст. 23 Закона об ООО). При этом закон не определяет дату перехода доли, если в уставе установлен запрет на ее наследование. В данном случае целесообразно ориентироваться на дату получения наследником свидетельства о праве на наследование.

Внимание

До получения свидетельства о праве на наследство состав участников общества остается неопределенным, наследник не может участвовать в управлении долей. Такое управление может осуществляться доверительным управляющим в порядке, установленном в ст. 1173 ГК РФ (п. 8 ст. 21 Закона об ООО). Как правило, управление долями в подобных случаях осуществляется либо только нотариусом, либо нотариусом по согласованию с исполнителем завещания (при его наличии). Инициатором доверительного управления может стать как сам наследник, так и иные лица и органы, заинтересованные в сохранении наследственного имущества (в том числе и само ООО) (п. 2 ст. 1171 ГК РФ, п. 8 ст. 21 Закона об ООО).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. Участники ООО не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 86 ГК).

Согласно ст. 91 Закона от 9.12.1992 № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозобществах) ООО самостоятельно определяет размер своего уставного фонда, стоимость которого составляется из стоимости вкладов его участников. Не допускается освобождение последних от обязанности внесения вклада в уставный фонд, в т.ч. путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами (ст. 89 ГК).

Участники хозяйственных обществ имеют обязательственные права в отношении этих обществ, а также могут иметь вещные права только на имущество, которое они передали этим обществам в пользование в качестве вкладов в уставные фонды.

Размер доли участника в уставном фонде ООО определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 94 Закона о хозобществах).

Согласно ст. 1031 ГК при наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в неизмененном виде, как единое целое, и в один и тот же момент (универсальное правопреемство), если из ГК и иных законов не вытекает иное.

Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в т.ч. личные неимущественные права, не связанные с имущественными (ст. 1033 ГК).

Что записано в уставе

В соответствии с п. 6 ст. 92 ГК доли в уставном фонде ООО переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить на­следникам (правопреемникам) ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательством об ООО и уставом общества.

Как уже указывалось, доли в уставном фонде ООО переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участ­никами этого общества, если его уставом не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Согласие считается полученным, если в течение срока, установленного уставом ООО, но не более 30 дней с даты обращения к обществу наследников (правопреемников), получено письменное согласие всех остальных участников или не получено письменного отказа ни от одного из остальных участников.

Отказ в согласии на переход доли в уставном фонде ООО влечет за собой обязанность общества выплатить наследникам умершего участ­ника общества или правопреемникам юридического лица – участника общества действительную стоимость доли в уставном фонде либо с согласия наследников (правопреемников) выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

В соответствии со ст. 94 Закона о хозобществах, действительная стои­мость доли участника ООО соответствует части стоимости чис­тых активов этого общества, пропорциональной размеру его доли. Она определяется по бухгалтерскому балансу (книге учета доходов и расходов), составленному на момент открытия наследства или на момент правопреемства юридического лица.

Выплата (выдача в натуре имущества) производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором произошли открытие наследства или правопреемство юридического лица, в срок до 12 месяцев со дня отказа наследникам (правопреемникам) в согласии на переход к ним доли. Доля в уставном фонде ООО наследников (правопреемников) переходит к обществу с момента выплаты им действительной стоимости доли в уставном фонде этого общества (выдачи им имущества в натуре, соответствующего такой стоимости) и реализуется в порядке, установленном ст. 100 Закона о хозобществах, если иной порядок не предусмотрен его уставом.

Порядок оформления наследственных прав

Порядок оформления наследственных прав на долю в уставном фонде общества регулируется Законом от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее – Закон о нотариате).

Согласно ст. 80 Закона о нотариате, нотариус, получивший сообщение об открытии наследства до истечения срока для его принятия, обязан не позднее следующего рабочего дня с момента получения данного сообщения известить об открытии наследства наследников, место жительства (место пребывания) или место работы которых ему известны.

Нотариус открывает наследственное дело при получении одного из следующих заявлений:

– заявление наследника о принятии наследства;

– заявление наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство.

Выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию предшест­вует проверка нотариусом факта смерти наследодателя, наличия завещания и отсутствия факта его отмены, времени и места открытия наследства, состава и принадлежности наследственного имущества.

В подтверждение указанных об­стоятельств истребуются соответствующие документы.

В обязанность нотариуса также входит выяснение до выдачи свидетельства о праве на наследство по завещанию круга лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве, а если таковые имеются – выяснение круга наследников первой очереди, которые призывались бы к наследованию в случае отсутствия завещания, для расчета обязательной доли.

Алгоритм наследования доли в ООО

1) Наследнику необходимо обратиться к нотариусу с заявлением о принятии наследства (заявление подается нотариусу не позднее 6 месяцев со дня открытия наследства).

Согласно п. 117 гл. 19 постановления Минюста от 23.10.2006 № 63 «Об утверждении инструкции о порядке совершения нотариальных действий» (далее – постановление № 63), заявление о принятии наследства адресуется нотариальной конторе по месту открытия наследства. В нем указываются Ф.И.О. заявителя, его адрес, дата открытия наследства, Ф.И.О. наследодателя, место открытия наследства (определяется в соответствии со ст. 1036 ГК) и сообщается, что настоящим заявлением наследник принимает наследство. Заявление подписывается заявителем собственноручно в присутствии нотариуса.

2) В заявлении о выдаче свидетельства о праве на наследство (заявление подается нотариусу по истечении 6-месячного срока со дня открытия наследства), кроме сведений, указанных в ч. 1 постановления № 63, также указываются состав наследства (наследственного имущества) и другие наследники умер­шего, адрес их места жительства (места пребывания), а если он неизвестен – место работы. Заявление также подписывается заявителем собственноручно в присутствии нотариуса, при этом под роспись на заявлении наследнику разъясняются правовые последствия выявления иных наследников после принятия наследства.

В заявлении о выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию наследникам предлагается указать всех наследников на обязательную долю, а при их наличии – всех наследников по закону первой очереди, которые призывались бы к наследованию в случае отсутствия завещания.

Чтобы определить размер обязательной доли, нужно рассчитать законную долю:

Стоимость всего наследуемого имущества

Законная доля = —————————
Число наследников
по закону

Законная доля
Обязательная доля = ————————
2

Приложениями 13–21 к постановлению Минюста от 10.12.2012 № 293 установлены формы свидетельств о праве на наследство по завещанию.

В связи с чем при обращении к нотариусу о получении свидетельства о праве на наследство необходимо представить: копию устава; правоустанавливающий документ наследодателя на долю в уставном фонде общества (договор купли-продажи доли, протокол собрания учредителей и т.д.); справку об оплате доли наследодателем.

3) Получить свидетельство о праве на наследство (выдается по истечении 6 месяцев со дня открытия наследства (ст.ст. 1083, 1084 ГК)).

4) Уведомить общество о намерении стать его участником, направив в адрес общества заявление о включении в состав участников. К заявлению необходимо приложить копию свидетельства о смерти и копию свидетельства о праве на наследство.

В случае принятия наследника в состав участников общества уполномоченному лицу следует обратиться в регистрирующий орган с заявлением о госрегистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, обусловленные изменением состава участников.

В случае отказа его принятия в состав участников общества возникает обязанность общества выплатить наследнику действительную стоимость доли в уставном фонде общества либо с согласия наследников выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Далее – зарегистрировать в связи с этим и, как следствие, переходом его доли к самому обществу, изменения, вносимые в учредительные документы общества.

Нотариальные тарифы

Нотариальные тарифы за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами утверждены постановлением Совмина от 27.12.2013 № 1145.

От уплаты нотариального тарифа освобождаются пен­сионеры, инвалиды I и II группы в размере 50% от установленного нотариального тарифа, в т.ч. за удостоверение завещаний;

– удостоверение завещания – 100% базовой величины (БВ);

– выдача свидетельств о праве на наследство: наследникам по закону первой очереди; наследникам по завещанию, в число которых входят внуки наследодателя и лица, которые при наследовании по закону считались бы наследниками первой очереди; наследникам, принявшим наследство в результате наследственной трансмиссии, которые при наследовании по закону считались бы наследниками первой очереди, – 100% БВ;

– составление и подготовка проектов завещаний – 20% БВ;

– составление и подготовка заявлений: наследника о принятии наследства; наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство – 100% БВ.

Так, если наследник участника с долей менее 50% уставного капитала в течение 1 года с окончания срока принятия наследства не заявил о вступлении в ООО, последнее может исключить умершего и должно уплатить наследнику компенсацию.

Законом не предусмотрено право наследника заявить об отказе от вступления в общество.

Поэтому наследник при нежелании участия в обществе ожидает 18 месяцев, прежде чем последнее решит исключить умершего и выплатить компенсацию.

Со своей стороны общество вынуждено сдерживать рост активов 18 месяцев, прежде чем официально избавится участия умершего и наследников.

Недостатком закона является неясность последствий, когда один из наследников подал заявление о вступлении в ООО в пределах 18-месячного срока, а другие — нет.

Логично утверждать, что общество может исключить умершего участника с выплатой компенсации части наследников, которые не заявили о вступлении, пропорционально их долям в наследстве на долю в уставном капитале.

Но при буквальном прочтении ч. 2 ст. 23 Закона усматривается, что общество может исключить участника, если в течение 1,5 года со дня смерти его наследники не подали заявление о вступлении в общество, а по ч. 3 ст. 25 Закона «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» при проведении государственной регистрации исключения участника государственный регистратор одновременно вносит запись об уменьшении размера уставного капитала на размер соответствующей доли в уставном капитале.

ПРОБЛЕМЫ ОТКАЗА ВО ВСТУПЛЕНИИ В ООО НАСЛЕДНИКАМ И ВЫПЛАТЫ КОМПЕНСАЦИИ ПО СТАРОМУ ЗАКОНУ «О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ» ДО 17.06.2018 ГОДА.

По действовавшей тогда ч. 5 ст. 147 Гражданского кодекса Украины расчеты с наследниками участника, которые не вступили в общество, осуществлялись в соответствии со ст. 148 этого Кодекса (то есть по правилам расчетов при выходе участника из ООО).

По ст. 148 ГКУ участник, который выходит из общества, имеет право получить стоимость части имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале общества.
Порядок и способ определения стоимости части имущества, пропорциональной доле участника в уставном капитале, а также порядок и сроки ее выплаты устанавливаются уставом и законом.

Статью 148 ГКУ дополняла статья 54 Закона «О хозяйственных обществах».
По этой статье при выходе участника из общества ему выплачивается стоимость части имущества общества, пропорциональная его доле в уставном капитале. Выплата производится после утверждения отчета за год, в котором он вышел из общества, и в срок до 12 месяцев со дня выхода.
Выбывшему участнику выплачивается причитающаяся ему часть прибыли, полученной обществом в данном году до момента его выхода.

Статью 147 ГКУ дополняла статья 55 Закона «О хозяйственных обществах».
По этой статье в связи со смертью участника наследники имеют преимущественное право поступления в ООО; При отказе во вступлении в ООО наследников или отказе общества во вступлении наследника в ООО последнему выдается в денежной или натуральной форме доля в имуществе, принадлежавшая наследодателю, стоимость которой определяется на день смерти участника.

Поэтому, если уставом не предусмотрено других правил определения и выплаты части имущества и прибыли участнику при выходе или наследнику при отказе во вступлении в ООО, то применялось правило закона, а именно — выплата стоимости доли, определенной на день смерти участника, и доли прибыли, полученной обществом до момента смерти наследодателя.

Так как наследники участника являются физическими лицами, гипотетический спор будет рассматриваться общим судом.

Постановлением Пленума Верховного Суда Украины от 24.10.2008 г. №13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» установлено, что споры с участием наследников участников хозяйственного общества, которые еще не стали его участниками, при отказе во вступлении в ООО наследников, не являются подведомственными (подсудными) хозяйственным судам.

При решении возможного спора общим судом будет применяться указанное постановление Пленума ВСУ №13, где указано: «Принятие решения о вступление наследника в ООО относится к компетенции общего собрания участников общества. При определении порядка и способа исчисления стоимости части имущества общества и части прибыли, которую имеет право получить участник при выходе из ООО, а также порядка и сроков их выплаты хозяйственные суды должны применять соответствующие положения учредительных документов общества. В случае неурегулированности в учредительных документах стоимость части имущества общества, подлежащего выплате, должна соответствовать стоимости чистых активов общества, которая определяется в порядке, установленном законодательством, пропорционально его доле в уставном капитале ООО на основании баланса, составленного на дату выхода (исключения). Расчет причитающейся участнику части прибыли осуществляется на дату выхода (исключения) из общества;
Согласно ч. 5 ст. 147 ГК аналогично определяется стоимость части имущества ООО, подлежащей выдаче или выплате наследнику физического лица-участника в случае отказа наследника от вступления в ООО или отказа в принятии его в общество. Ее стоимость определяется на день смерти участника (ст. 55 Закона о хозяйственных обществах)».

Поэтому, если уставом ООО не установлено специальных правил определения и выплаты части имущества и прибыли участнику при выходе или наследнику при отказе во вступлении в ООО, то при отказе наследникам со стороны ООО подлежит к выплате % чистых активов пропорционально доле наследодателя в уставном капитале (далее — УК) по состоянию на день его смерти. Чистые активы включают и прибыль, полученную ООО.

Порядок передачи имущества ООО наследнику при отказе от вступления в ООО по договоренности сторон.

Указанный подход применяется судами в практике, о чем есть ряд судебных решений в соответствующем реестре.

Законом не установлено специального срока для выплаты наследникам компенсации при отказе в принятии их в ООО, если со дня смерти наследодателя прошло более 12 месяцев, но наследники не заявляли официальных требований, обоснованных свидетельством о наследстве.

Поэтому действует общее правило ст. 530 Гражданского кодекса — если срок (период) выполнения должником обязательства не установлен или определен моментом предъявления требования, кредитор имеет право требовать его выполнения в любое время. Должник должен выполнить такое обязательство в 7-дневный срок со дня предъявления требования.

То есть ООО должно уплатить надлежащим наследникам (представившим свидетельство о наследстве на долю в УК) компенсацию в срок 7 дней со дня предъявления официального требования.

При нарушении этого срока по иску наследников могут быть взысканы 3% годовых и официальный индекс инфляции за период просрочки.

Увеличение стоимости имущества и активов ООО из любых источников, которое произойдет после смерти участника, не изменит сумму к выплате наследникам при отказе от вступления в ООО.

При отказе принять наследников в ООО принимало решение общего собрания об изменении состава участников и их долей в УК в связи с перераспределением доли умершего и о выплате компенсации наследникам.

Этот вариант действий удерживал контроль над ООО, был нелояльным к наследникам, низкопотенциальным на юридические споры.

Текущий тогда закон и разъяснения Верховного Суда Украины позволяли высшему органу ООО отказать в принятии наследников.

Текущая тогда редакция ч. 4 ст. 17 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» не требовала указания конкретных наследников, которым отказывается в принятии в ООО, и предоставления ими копий свидетельств о наследстве на долю в УК.

Для государственной регистрации изменений в сведения в ЕГР и устава юридического лица при изменении состава участников при отказе во вступлении в ООО наследников подавались, в частности, документы:
— оригинал решения общего собрания о внесении изменений;
— устав в новой редакции;
— ксерокопия свидетельства о смерти физического лица.

На основании указанного общее собрание участников решало:

— отказать в принятии в ООО наследников;
— перераспределить долю наследодателя в УК между другими участниками;
— изменить состав участников;
— выплатить наследникам сумму в размере % балансовой стоимости имущества и прибыли ООО по состоянию на день смерти наследодателя пропорционально его доле в УК в частях согласно поданных ими свидетельств о праве на наследство, путем безналичного перечисления на банковский счет;
— внести изменения в устав, изложив его в новой редакции.

Корпоративное управление в хозяйственном обществе требует постоянного учета интересов всех его участников, поскольку отклонение от баланса интересов сторон и неоправданное ограничение прав одной стороны в пользу другой может иметь негативные последствия для юридического лица, которые выражаются, в частности, в признании решений органов управления обществом недействительными. Нередко положение дел в хозяйственном обществе дополнительно усложняется другими юридическими фактами, одним из которых является смерть участника общества. В данной статье мы рассмотрим некоторые проблемы, которые могут возникнуть в случае смерти участника общества с ограниченной ответственностью (ООО).

В правовом регулировании этой сферы отношений основополагающее значение имеют два нормативно-правовых акта: Гражданский кодекс Украины (ГК) и Закон Украины «О хозяйственных обществах» (Закон о хозобществах).

Согласно части 5 статьи 147 ГК, доля в уставном капитале ООО переходит к наследнику физического лица или правопреемнику юридического лица — участнику общества, если уставом не предусмотрено, что такой переход допускается исключительно по согласию других участников общества. Если рассматривать эту статью безотносительно к другим предписаниям гражданского законодательства Украины, то усматривается, что доля в уставном капитале общества переходит к наследнику автоматически, то есть вместе с другими правами и обязанностями в наследственной массе. При этом, исходя из содержания статьи 147 ГК, единственным возможным ограничением на пути приобретения наследником доли в уставном капитале ООО могут являться положения устава общества о необходимости получения согласия других участников на переход доли. Если иное в уставе не предусмотрено, доля к участнику переходит.

В то же время необходимо принимать во внимание требования пункта 2 части 1 статьи 1219 ГК, где указано, что в состав наследства не входят права и обязанности, неразрывно связанные с лицом наследодателя, в частности, право на участие в обществах и право членства в объединениях, если иное не установлено законом или их учредительными документами. Поэтому необходимо установить, является ли право на долю правом на участие в ООО. Если право на долю тождественно праву на участие либо включает в себя также правомочность участия, то соответственно часть 5 статьи 147 ГК можно рассматривать как исключение из правила, предусмотренного законом. Но если считать, что право на долю и право на участие в ООО — понятия разные, то соответственно вполне логично полагать, что часть 5 статьи 147 ГК не является исключением из правила, установленного пунктом 2 части 1 статьи 1219 ГК, а посему право на участие в обществе не будет переходить к наследнику участника.

Последняя позиция подтверждается также содержанием части 1 статьи 100 ГК, где сказано, что право на участие в обществе является личным неимущественным правом и не может отдельно передаваться другому лицу. Кроме того, о необходимости разграничения права на долю и права на участие свидетельствует также абзац 1 пункта 9 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О судебной практике в делах о наследовании» № 7 от 30 мая 2008 года, где говорится, что, решая спор о наследовании доли участника предпринимательского общества, необходимо учитывать, что это допускается статьями 130, 147, 166 ГК, статьями 55, 69 Закона о хозобществах и не подпадает под запрет пункта 2 части 1 статьи 1219 ГК. При этом наследуется не право участия, а право на долю в уставном (составном) капитале.

Аналогичное мнение было выражено в письме Госкомпредпринимательства № 13032 от 23 октября 2009 года, а также в постановлении Высшего хозяйственного суда Украины (ВХСУ) от 16 июня 2009 года по делу № 2/114-76(03/62-76). Суд, в частности, обозначил: «…получив право на долю в уставном капитале общества, наследник приобретает как преимущественное право на вступление в общество (статья 55 Закона о хозобществах), так и право отказаться от вступления в него; при этом ни одна норма действующего законодательства не преду­сматривает соблюдения процедуры выхода наследника из состава участников общества для получения стоимости унаследованной доли в обществе».

Склоняясь к указанному мнению органов государственной власти, есть основание полагать, что в силу части 5 статьи 147 ГК к наследнику переходит право на долю (если по уставу требуется согласие остальных участников, то только при наличии такого согласия) и не переходит право на участие — личное неимущественное право, неразрывно связанное с лицом, которому оно принадлежит (если иное не предусмотрено законом либо уставом). В научной литературе под правом на участие понимается специфическое личное неимущественное право, а именно: вид корпоративных прав, определенных статьей 167 Хозяйственного кодекса Украины и включающих правомочность принимать участие в управлении делами общества, в распределении прибыли общества, право получать информацию о деятельности общества и другие права, определенные законом. В свою очередь право на долю имеет имущественную природу и не связано неразрывно с тем или иным лицом.

С учетом вышеизложенного хотелось бы остановиться на целесообразности и правомерности ограничения, установленного частью 5 статьи 147 ГК, где задекларирована возможность предусмотреть в учредительных документах необходимость получения согласия остальных учредителей на переход доли к наследнику. Вполне очевидно, что такое ограничение введено законодателем с целью недопущения случаев, когда существует угроза управления делами общества лицом, которое в силу тех или иных причин (например, некомпетентность) своими действиями может нанести вред самому обществу либо его участникам. Но, как уже упоминалось выше, право на долю — это не право на участие в обществе, которое приобретается отдельно.

Таким образом, в силу предписаний гражданского законодательства к наследнику не переходят корпоративные личные неимущественные права, соответственно даже при условии перехода к наследнику доли умершего участника ООО наследник не сможет принимать участие в корпоративном управлении — для этого ему необходимо вступить в общество. В этой связи усматривается, что при наличии ограничений в уставе имеет место ограничение наследственного правопреемства в правах, не являющихся неразрывно связанными с умершим, что, во-первых, противоречит статье 1219 ГК, и во-вторых, имеет признаки ущемления возможности физического лица иметь не запрещенные законом права и обязанности.

Учитывая вышеизложенное, считаем целесообразным внести изменения в часть 5 статьи 147 ГК и исключить положения, разрешающие наличие в уставе общества положения о необходимости получения согласия других участников на переход доли в уставном капитале общества к наследнику.

В то же время, даже в случае внесения изменений в часть 5 статьи 147 ГК, действующее законодательство Украины не лишится других проблем и пробелов в сфере регулирования корпоративных отношений, существующих, в частности, на стыке применения норм ГК и Закона о хозобществах. Так, Закон о хозобществах предусматривает качественно иной подход к решению вопроса о наследовании прав участника ООО. Согласно статье 55 указанного Закона, «при реорганизации юридического лица, участника общества, или в связи со смертью гражданина — участника общества, правопреемники (наследники) имеют преимущественное право на вступление в это общество. При отказе правопреемника (наследника) от вступления в ООО или отказе общества в принятии ему в денежной или натуральной форме выдается доля в имуществе, принадлежавшем реорганизованному либо ликвидированному юридическому лицу, стоимость которой определяется на день реорганизации или ликвидации (смерти) участника».

Таким образом, статья 55 Закона о хоз­обществах в императивной форме устанавливает необходимость получения наследником, желающим вступить в ООО, согласия такого общества. Согласно абзацу 1 пункта 30 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» № 13 от 24 октября 2008 года, принятие решения о вступлении наследника (правопреемника) участника в ООО (ОДО) принадлежит к компетенции общего собрания участников общества. Это дополнительно подтверждает рассмотренную выше концепцию разграничения принадлежащих участнику ООО имущественных прав (право на долю) и личных неимущественных прав (право на участие, в том числе на управление), поскольку, вступая в ООО, наследник, имея уже имущественное право на долю, приобретает также личное неимущественное право участия в управлении обществом. Однако, несмотря на теоретическую привлекательность такой концепции, на практике все же сталкиваемся с некоторыми проблемами.

Так, если в ООО есть два участника с долями 90 и 10 %, то в случае смерти участника, владеющего 10 % уставного капитала, управление делами ООО остается в том же виде, что и ранее, поскольку участник, владеющий долей в 90 %, спокойно может самостоятельно проводить общие собрания участников (при этом соблюдается установленный статьей 60 Закона о хозобществах кворум в 60 % голосов). После того как наследник умершего участника получает свидетельство о праве на наследство (в том числе право на долю) и обращается с заявлением о вступлении в ООО, участник с долей 90 % также может самостоятельно провести общее собрание без учета голосов наследника и отказать последнему во вступлении в общество. Такая теоретическая конструкция наследования в данной ситуации кажется просто безукоризненной, но если допустить, что доли между участниками распределены не 90 % — 10 %, а 50 % — 50 %, или представить, что умирает участник ООО с долей в 100 %, то решение вопроса значительно усложняется.

Допустим, в уставе ООО с двумя участниками, владеющими долями в размере 50 % от уставного капитала, ничего не говорится о том, что нужно получать согласие на переход доли в уставе ООО, а потому доля в ООО переходит к наследнику с переходом других прав и обязанностей умершего в силу факта принятия наследства. После получения свидетельства о праве на наследство наследник обращается к ООО с заявлением о вступлении в ООО либо с заявлением об отказе вступать в ООО и о компенсации ему стоимости доли в уставном капитале. В связи с тем, что кворум, при наличии которого общее собрание участников является правомочным принимать решения, составляет количество участников, владеющих 60 % и более голосов, возникает закономерный вопрос: может ли высший орган управления ООО — общее собрание участников принять решение по такому заявлению наследника? На сегодня в законодательной и правоприменительной практике существуют следующие позиции по данному вопросу.

Первая позиция была изложена в письмах Госкомпредпринимательства № 7591 от 20 октября 2006 года и № 13032 от 23 октября 2009 года, где сказано, что общество может отказать в принятии в него правопреемника (наследника) только в случае принятия решения простым большинством голосов участников, владеющих в ­совокупности более 60 % общего количества голосов участников общества. Госком­предпринимательства при этом отмечает, что абзацем 3 ­пункта 2.6 рекомендаций ВХСУ «О практике применения законодательства при рассмотрении дел, возникающих из корпоративных отношений» № 04-5/14 от 28 декабря 2007 года (рекомендации ВХСУ) предусмотрено, что в случае смерти физического лица — участника ООО размеры уставного капитала общества и долей его участников не изменяются.

Из этого следует вывод, что при определении правомочности общего собрания участников у суда отсутствуют основания не учитывать долю умершего участника. На основании вышеизложенных обстоятельств, учитывая отсутствие кворума для принятия общим собранием участников решений, Госкомпредпри­нимательства советует наследникам обращаться в суд. Правда, такое мнение несколько противоречит выводам, изложенным в письме Верховного Суда Украины «Практика рассмотрения судами корпоративных споров» от 1 авгус­та 2007 года, где утверждается, что принятие решения о вступлении наследника (правопреемника) участника в ООО (ОДО) принадлежит к компетенции общего собрания участников, а не суда. По сути Госкомпредпринимательства в данном случае констатирует наличие так называемой патовой ситуации.

Интересно, что ранее в письме Гос­компредпринимательства № 4-42-344/6786 от 19 декабря 2002 года прослеживалось другое видение того, как следует применять статью 55 Закона о хозобществах и нужно ли учитывать голоса умершего участника ООО. Так, в соответствии с письмом Госкомпредприниматель­ства кворум общего собрания участников целесообразно определять по аналогии с требованиями, установленными статьей 53 Закона о хозобществах по поводу доли, приобретенной самим обществом, то есть голосование и определение кворума в высшем органе общества производится без учета доли, принадлежащей умершему участнику.

Однако органы судебной власти, очевидно, не поддержали такое мнение, что подтверждается, в частности, содержанием постановления ВХСУ от 17 июня 2010 года по делу № 2-26/2323-2009, где отмечено: ссылка на письмо Государственного комитета Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства от 19 декабря 2002 года № 4-42-344/6786 правомерно не принята судами во внимание, поскольку обозначенное письмо не является нормативно-правовым актом, регулирующим вопросы определения кворума общего собрания.

Наконец, решающее значение для определения возможности провести общее собрание без учета голосов умершего участника имеет абзац 4 пункта 3.2.4 вышеупомянутых рекомендаций ВХСУ (этот абзац был дополнен изменениями от 28 декабря 2009 года), в соответствии с которым «голоса, относящиеся к доле умершего либо реорганизованного участника, не принимают участия в голосовании по вопросу вступления наследника либо правопреемника в общество. Соответственно, эти голоса не учитываются при определении правомочности общего собрания для принятия решения о вступлении наследника либо правопреемника в это общество».

При толковании абзаца 4 пункта 3.2.4 рекомендаций ВХСУ необходимо первым делом определиться с тем, что следует понимать под понятием «учет голосов умершего участника». Первое понимание соответствует толкованию: «когда голоса участника не учитываются, значит, участник на общее собрание не пришел», то есть наступают такие же правовые последствия, как в случае, если бы живой участник не явился на общее собрание. Такое мнение соответствует абзацу 3 пункта 2.6 тех же рекомендаций ВХСУ, на которые ссылается Гос­компредпринимательства в своем письме № 13032 от 23 октября 2009 года, где сказано, что размеры уставного капитала общества и долей его участников не изменяются, поэтому у суда отсутствуют основания не учитывать долю умершего участника.

В то же время можно рассматривать понятие «учет голосов умершего участника» иначе, а именно следующим образом: «когда голоса участника не учитываются, значит, их не существует». То есть действует презумпция, что второго участника общества не существует, соответственно, голоса остальных участников принимаются за 100 %.

Последний упомянутый способ понимания абзаца 4 пункта 3.2.4 рекомендаций ВХСУ нашел свое отображение в отдельных примерах судебной практики. Так, в ноябре 2009 года компания «Карпатский Петролеум Корпорейшн» (штат Делавер) обратилась в Хозяйственный суд г. Киева с иском к ОАО «Укрнафта» и совместному украино-американскому предприятию «УкрКАРПАТОЙЛ Лтд» о признании недействительным решения общего собрания и о признании права собственности на долю в уставном капитале ответчика в размере 45 %.

Решением Хозяйственного суда г. Киева, оставленным без изменений ­постановлением Киевского апелляционного хозяйственного суда, в удовлетворении иска отказано полностью. Истец обратился с кассационной жалобой в ВХСУ. В ней он просил указанные решения судов отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Но коллегия судей ВХСУ пришла к выводу, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Судами было установлено, что 28 августа 2009 года было проведено общее собрание участников СП «УкрКАРПАТОЙЛ Лтд» (в форме ООО), на котором присутствовал один участник ОАО «Укрнафта» с долей 55 % в уставном капитале. При этом судами было установлено, что второй участник согласно уставу СП «УкрКАРПАТОЙЛ Лтд» — компания «Карпатский Петролеум Корпорейшн» (штат Техас) 22 июля 1996 года прекратил деятельность вследствие реорганизации, а его правопреемником в части всех прав и обязанностей стал истец по делу — компания «Карпатский Петролеум Корпорейшн» (штат Делавер).

Как далее установил суд, руководствуясь частью 3 статьи 5 ГК, с учетом того, что правопреемство имело мес­то до вступления в силу ГК (до 1 января 2004 года), нормы указанного нормативного акта не могут применяться при определении порядка обретения правопреемником участника ООО статуса участника такого общества. По состоянию на дату правопреемства действовали, в частности, статья 55 Закона о хозобществах, которая предусматривает право общества отказать во вступлении наследника (правопреемника) в состав общества, а также статьи 41, 59 данного Закона, предусматривающие, что в уставе предприятия указываются данные об учредителях. Исходя из того, что решение о вступлении правопреемника в общество относится к компетенции общего собрания, в связи с чем правопреемник прав участника не приобрел, суд установил, что истец не мог принимать участия в общем собрании участников. При таких обстоятельствах коллегия судей ВХСУ пришла к выводу, что общее собрание участников, состоявшееся 28 августа 2009 года, в котором принимал участие ответчик ОАО «Укрнафта» с долей 55 %, имело полномочия на принятие обжалованных решений.

Если рассматривать последнее упомянутое решение ВХСУ в комплексном соотношении с пунктом 3.2.4 рекомендаций ВХСУ, как поступают некоторые авторы, то можно сделать вывод, что не учитывать долю умершего (прекратившегося) участника общества необходимо только в тех случаях, когда юридические факты, ставшие основанием для правопреемства, имели место до вступления в силу ГК. Другими словами, такая позиция означает, что до вступления в силу ГК, согласно статье 55 Закона о хозобществах, согласие на вступление наследника (правопреемника) в общество должно быть получено от самого общества в лице общего собрания участников (и тогда голоса умершего либо прекратившегося участника не учитываются). А после вступления в силу ГК статья 147 ГК имеет преимущество над статьей 55 Закона о хозобществах, и тогда в получении согласия общества нет необходимости.

Следуя такой логике, поскольку действующее гражданское законодательство по поводу правоотношений, возникших после вступления в силу ГК, не требует получать согласие общества на вступление в него участников, можно умозаключить, что к таким наследникам (правопреемникам) должно переходить не только право на долю в уставном капитале общества, но и право на участие в обществе.

Однако такой правоприменительный подход не в полной мере соответствует требованиям законодательства, поскольку в статье 1219 ГК установлено, что право на участие в обществе переходит только в том случае, если это установлено законом либо учредительными документами. Но прямо законом не предусмотрено, что право на участие в обществе переходит к наследнику (правопреемнику) одновременно с правом на долю в уставном капитале общества.

Таким образом, можно сделать вывод, что в сфере правового регулирования отношений, связанных с наследованием (правопреемством) корпоративных прав, имеются существенные пробелы и недостатки. Для улучшения сложившейся ситуации, по нашему мнению, в законодательстве необходимо установить, что к правопреемникам умершего физического лица — участника ООО либо прекращенного юридического лица — участника ООО вместе с правом на долю в уставном капитале ООО автоматически переходит также право на участие, то есть весь комплекс прав и обязанностей предыдущего участника ООО, если иное не установлено учредительными документами.

Если участников ООО существующее положение дел не устраивает, то они могут отступить от общего правила, закрепленного пунктом 3 части 1 статьи 1219 ГК, и предусмотреть в уставах ООО переход к правопреемнику участника не только имущественных прав (право на долю), но и неимущественных (право на участие, в том числе в органах управления обществом). Возможность предусмот­реть такое положение в уставе ООО непосредственно следует из содержания пункта 3 части 1 статьи 1219 ГК.

Несмотря на явное противоречие такой концепции существующему в доктрине права подходу о невозможности передачи другим лицам личных неимущественных прав, законодательный отход от этого правила позволил бы достичь явно положительных результатов на практике и исключить риск возникновения патовых ситуаций. Принимая во внимание то, что в Верховном Совете Укра­ины находится проект Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в котором вышеуказанная ситуация также не урегулирована, такие изменения следовало бы учесть при принятии вышеназванного законопроекта.

ПРОСЯНЮК Ольга — директор судебного департамента, адвокатское объединение «Адвокатская фирма «АКТИО», г. Киев,

РОМАЩЕНКО Иван — юрист, адвокатское объединение «Адвокатская фирма «АКТИО», г. Киев