Формы совместной деятельности

Тема 15 Обязательства по совместной деятельности

Основания возникновения обязательств по совместной деятельности. Договор о совместной деятельности. Учредительный договор.

Обязательства по совместной деятельности возникают из договора о совместной деятельности и учредительного договора. Особенностью данных договорных отношений является то, что здесь нет противопоставления «должник-кредитор». Стороны договоров именуются участниками и обладают однородными и равными правами и обязанностями. То есть обязательства по совместной деятельности являются, как правило, многосторонними и возникают в целях координации совместных действий в общих интересах для достижения общих экономических или иных целей. Результатом заключения договора о совместной деятельности является создание простого товарищества, не являющегося юридическим лицом, а в результате заключения и исполнения учредительного договора создается новый субъект права — юридическое лицо.

Понятие договора о совместной деятельности впервые было дано в Основах гражданского законодательства ССР и республик 1991 года (ст.122). Гражданский кодекс РК поместил данный договор в Общую часть, посвятив ему Главу 12, в соответствии с которой договор о совместной деятельности — это соглашение сторон, по которому стороны обязуются совместной действовать для получения доходов или достижения иной не противоречащей закону цели. В Российской Федерации рассматриваемый договор помещен законодателем в части второй Гражданского кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 228 ГК РК сторонами такого договора могут быть как граждане, так и юридические лица с учетом их дееспособности. Договор о совместной деятельности, участниками которого являются только юридические лица, называется консорциум. Примером договора о совместной деятельности между гражданами является договор о создании крестьянского (фермерского) хозяйства. К сожалению, данный договор заключается на практике в устной форме, что влечет впоследствии различные неблагоприятные последствия для участников, является причиной распада крестьянских хозяйств. Поэтому считаем, что форма договора о совместной деятельности должна быть письменной. Консорциум — это временный добровольный равноправный союз (объединение) юридических лиц на основе договора о совместной деятельности, в котором участники объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач (статья 233 ГК РК). Консорциум прекращает свою деятельность по выполнении поставленной задачи или по решению его участников.

Учредительный договор — это соглашение двух и более учредителей (юридических или физических лиц), направленное на осуществление действий по созданию нового субъекта права — юридического лица. В соответствии с пунктом 4 статьи 41 ГК РК в учредительном договоре стороны обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в его собственность (хозяйственное ведение или оперативное управление) своего имущества и участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода, управления деятельностью созданного юридического лица, и т.д. Содержание учредительного договора является коммерческой тайной его участников и предъявление его третьим лицам является правом, а не обязанностью учредителей. Однако в юридической практике данное правило постоянно нарушается. В юридической литературе спорным является вопрос о сроке действия учредительного договора. Одни ученые считают, что такой договор прекращается в момент создания юридического лица, а другие — что и после создания юридического лица учредители сохраняют права и обязанности, предусмотренные учредительным договором, следовательно, он существует до ликвидации юридического лица. В частности, в процессе деятельности созданного ими юридического лица учредители имеют право на получение части чистого дохода, либо обязаны нести ответственность по долгам созданного ими юридического лица в пределах, установленных законом или договором.

Обязательства из односторонних действий. Конкурсные обязательства. Публичное обещание вознаграждения. Аукционы. Тендеры.

Обязательства из односторонних действий возникают из правомерных односторонних условных сделок, а не из договоров. Не случайно рассматриваемые обязательства помещены законодателем между договорными и внедоговорными обязательствами. В новом гражданском законодательстве они именуются конкурсными обязательствами и возникают из публичного обещания вознаграждения, аукционов и тендеров, из игр и пари (Глава 46 ГК). Для уяснения рассматриваемого вида обязательств важно установить — при наличии каких условий односторонняя сделка, совершенная одним субъектом, влечет возникновение прав или обязанностей у другого субъекта, то есть как возникает данное обязательство. Односторонняя сделка порождает обязательственно-правовые отношения не сама по себе, а в сочетании с другими юридическими фактами1. В результате создается сложный юридический состав, отдельные элементы которого могут и не быть сделками. В современном гражданском праве перечень односторонних сделок, из которых могут возникнуть конкурсные обязательства, не является исчерпывающим.

Так, публичное обещание вознаграждения (статья 911 ГК РК) применяется в тех случаях, когда для скорейшего достижения желаемого результата необходимо привлечь внимание широкого круга лиц. Для эффективности результата лицу, или лицам, достигшим требуемого результата, публично обещается вознаграждение. Однако не всякое обещание награды может повлечь юридические последствия. Для этого оно должно соответствовать определенным требованиям: быть публичным, то есть обращенным к неопределенному кругу лиц; обещанное вознаграждение должно быть имущественным (деньги, путевка); должно содержать указание на результат; должно давать возможность установить, кем обещана награда. Форма обещания может быть устной или письменной. Стороны именуются инициатором (устроителем, организатором) и участником (участниками). Права и обязанности сторон возникают только при достижении указанного в обещании результата. При этом публично обещавшее награду лицо обязано выдать или выплатить вознаграждение лицу, совершившему действие, определенное в объявлении. Результат должен быть единственным в своем роде и неповторимым. Например, нельзя дважды найти утерянный телефон, собаку. Но бывают случаи, когда действие, указанное в объявлении об обещании награды, совершили несколько лиц. В этом случае право на получение награды зависит от приоритета (первенства). При невозможности установления приоритета награда делится между участниками поровну.

Статья 913 ГК РК регламентирует правоотношения, возникающие при проведении лотерей, тотализаторов и иных игр, по правилам публичного обещания награды. Данная деятельность проводится только при наличии соответствующей лицензии. Заключение договора подтверждается выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа. Выигравшему лицу должен быть выплачен выигрыш в предусмотренные условиями договора сроки, размерах и форме. Нарушение указанных прав подлежит судебной защите.

Торги в форме аукциона или тендера являются публичными, конкурсными, по результатам которых организаторы обязуются заключить соответствующий договор с тем из участников, кто предложит лучшие для инициаторов условия. Аукцион отличается от тендера тем, что выигравшим признается участник, предложивший наиболее высокую цену договора (статьи 915, 916 ГК РК). Аукцион и тендер признаются несостоявшимися, если участие в них приняли менее двух участников или по иным основаниям.

Обязательства по совместной деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 1041 ГК по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, возмездным, взаимным и фидуциарным.

Исходя из данного определения, существенными для договора простого товарищества являются условия:

· о соединении вкладов;

· о совместных действиях товарищей;

· об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия.

Общая цель товарищей может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома для товарищей, создание юридического лица и др.).

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.

Поскольку договор простого товарищества носит фидуциарный (лично-доверительный) характер, товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей. При наличии такого согласия остающиеся участники договора простого товарищества обладают преимущественным правом покупки доли выбывающего участника в общей собственности (ст. 250 ГК).

По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. Однако сторонами такого договора, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок.

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки без надлежащих на то полномочий либо от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Решения, касающиеся общих дел, принимаются товарищами по общему согласию.

Характер ответственности товарищей зависит от вида заключенного договора. Если договор простого товарищества не связан с предпринимательством, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело, т.е. несет долевую ответственность.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Участники простого товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности, несут по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения солидарную ответственность .

Законом предусмотрены основания прекращения договора простого товарищества. Любой товарищ вправе отказаться от бессрочного договора простого товарищества, предупредив об этом остальных участников не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора. Соглашение об ограничении права на отказ от такого договора является ничтожным.

Прекращение договора простого товарищества влечет раздел имущества, находившегося в общей собственности участников.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. Вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их участникам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

> Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников

Особенности заключения договора о совместной деятельности

Субъекты хозяйствования нередко испытывают потребность в объединении материально-технических ресурсов и усилий для достижения какой-либо общей хозяйственной цели. Такое объединение может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без него.

Организация совместной деятельности без создания юридического лица имеет ряд преимуществ. К ним, в частности, можно отнести следующее:

— такая деятельность не требует государственной регистрации в качестве юридического лица;

— каждый участник договора о совместной деятельности одновременно может заниматься собственной хозяйственной деятельностью, инвестируя при этом ее доходами, полученными от совместной деятельности и наоборот.

Совместная деятельность без создания юридического лица осуществляется на основании заключенного между участниками договора о совместной деятельности. Порядок его заключения регулируется нормами гл. 77 ГКУ «Совместная деятельность», а также общими положениями об обязательствах и договоре (гл. 47 — гл. 53 ГКУ). Отметим, что согласно п. 1 ст. 1131 ГКУ такой договор составляется исключительно в письменной форме.

Договор о совместной деятельности может заключаться:

— для осуществления как краткосрочных, так и долгосрочных проектов. Как правило, это создание объектов основных фондов с целью их дальнейшего использования, совместное ведение производственной или строительной деятельности и пр.;

— между двумя и более сторонами, то есть без ограничения количества участников совместной деятельности;

— как юридическими, так и физическими лицами, в том числе иностранными инвесторами на основании ст. 23 Закона Украины от 19.03.96 г. №93/96-ВР «О режиме иностранного инвестирования» (далее — Закон №93), которой предусматривается право иностранных инвесторов на заключение договоров о совместной деятельности, не связанной с созданием юридического лица;

— на основе объединения вкладов (простое товарищество) или без объединения вкладов участников. Перечень того, что может быть вкладом, довольно обширен (ст. 1133 ГКУ).

В соответствии с п. 2 ст. 1131 ГКУ существенными условиями договора о совместной деятельности (простого товарищества) является:

— координирование общих действий сторон, участников договора, или ведение их общих дел;

— правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества;

— покрытие затрат и убытков сторон;

— участие сторон в результатах общих действий.

Следует отметить, что вышеуказанная норма не предоставляет исчерпывающего перечня необходимых условий договора. Поэтому все условия, которые, по мнению сторон, имеют отношение к регулированию их отношений, могут быть признаны ими существенными и включены в текст договора.

В соответствии с п. 1 ст. 1130 ГКУ предметом договора о совместной деятельности является совместная деятельность сторон для достижения общей хозяйственной цели без создания юридического лица. Отметим, что совместная деятельность с созданием юридического лица, то есть хозяйственного общества или производственного кооператива, регулируется не договором о совместной деятельности, а нормами гражданского законодательства, изложенными в гл. 8 ГКУ «Предпринимательские общества».

Согласно ст. 1133 ГКУ вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Таким образом, гражданское законодательство предусматривает, что участники договора могут вносить в качестве взносов в совместную деятельность:

— денежные средства;

— любое движимое и недвижимое имущество (к примеру, автомобили, землю, здания), а также любые связанные с ними имущественные права, акции, облигации, денежные требования и права требования выполнения договорных обязательств;

— любые права интеллектуальной собственности, включая авторские права, права на товарные знаки, фирменные наименования, «ноу-хау» и т.п.;

— трудовое участие, то есть обусловленная договором совокупность практических действий участника, которая состоит в непосредственном выполнении трудовых функций для достижения результата совместной деятельности;

— знания, деловые связи и репутация, стоимость которых оценивается сторонами — участниками договора о совместной деятельности.

Денежная оценка вклада участника осуществляется по согласованию между всеми участниками договора о совместной деятельности (простого товарищества) или проводится в порядке, предусмотренном Законом Украины от 12.07.2001 г. №2658-III «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине». Если договором не обусловлена стоимость вкладов, то они в соответствии со ст. 1133ГКУ считаются равными по стоимости.

Таким образом, гражданское законодательство предоставляет участникам совместной деятельности право по своему желанию устанавливать сумму, которую каждый из участников вносит в общую деятельность, а также форму и стоимость имущественных вкладов участников.

Кроме денежной оценки вкладов при заключении договора участникам следует определить правовой статус внесенного имущества, а также имущества, полученного в результате осуществления совместной деятельности.

В соответствии со ст. 1134 ГКУ если договором или законом не установлено иное, то все имущество, внесенное участниками в виде взносов в совместную деятельность, а также полученное в результате осуществления совместной деятельности, признается общей долевой собственностью участников (ст. 356 ГКУ). То есть доля каждого участника определяется соразмерно его взносу в совместную деятельность.

Следует отметить, что общая долевая собственность не распространяется на внесенное в виде вклада имущество, которое изначально не являлось собственностью вкладчика, к примеру, при взносе арендуемого имущества. Такое имущество используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.

Порядок ведения общих дел регламентирован ст. 1135 ГКУ, согласно которой управление общими делами может осуществляться в трех формах:

— все дела ведутся одним участником;

— дела ведутся всеми участниками;

— каждый участник действует от лица всех участников.

На практике, чаще всего, и руководство совместной деятельностью и ведение общих дел возлагается на одного из участников договора, который действует в пределах полномочий, определяемых договором о совместной деятельности (простого товарищества). К таковым полномочиям, в частности, могут относиться:

— оформление необходимой документации, связанной с исполнением договора;

— представление интересов участников договора перед третьими лицами и в суде;

— совершение сделок в интересах совместной деятельности в пределах определенной суммы (или без такого ограничения) без согласования с остальными участниками сделки;

— решение текущих производственных вопросов;

— совершение расчетных и кредитных операций со специального счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах;

— ведение бухгалтерского и налогового учета по совместной деятельности;

— обеспечение участников информацией о ходе совместных дел.

Следует учесть, что кроме условий договора о возложении ведения общих дел на одного из участников, другие участники обязаны выдать ему доверенность на предоставление полномочий для представительства перед третьими лицами (ст. 244 ГКУ). Такая доверенность должна в обязательном порядке содержать все необходимые реквизиты: кому и кем выдается, место и дата выдачи, объем полномочий доверенного лица. Участники договора могут ограничить полномочия доверенного лица в отношении заключения отдельных видов сделок или расходования средств свыше установленного уровня без их согласия. Особое внимание при оформлении доверенности следует обратить на дату ее выдачи, так как в соответствии с п. 3 ст. 247 ГКУ отсутствие этого реквизита делает доверенность ничтожной.

Уполномоченное лицо на основании договора и доверенности заключает договоры, связанные с обеспечением совместной деятельности, с третьими лицами от своего имени, приобретая одновременно по заключенным договорам все гражданские права и обязанности. При этом в случае возникновения в процессе выполнения таких договоров убытков не по вине уполномоченного лица или по вине контрагента уполномоченное лицо имеет право требовать их возмещения всеми участниками совместной деятельности.

Отметим, что изготовление печатей для осуществления совместной деятельности действующим законодательством не предусмотрено. При заключении хозяйственных договоров на обеспечение совместной деятельности с третьими лицами такие договоры заверяются печатью уполномоченного лица (см. п. 4 разъяснения ВАСУ от 28.04.95 г. №02-5/302 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с заключением и выполнением договоров о совместной деятельности»)

Во избежание возможных споров в будущем при заключении договора о совместной деятельности (простого товарищества) следует четко определить порядки возмещения возможных затрат и убытков, а также распределения полученной прибыли.

Гражданское законодательство позволяет участникам такого договора самостоятельно определять порядок возмещения затрат и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности (ст. 1137 ГКУ), а также распределения полученной прибыли (ст. 1139 ГКУ). В случае отсутствия такой договоренности каждый участник несет затраты и убытки, а также получает часть прибыли пропорционально стоимости его вклада в общее имущество.

При этом гражданским законодательством запрещается включать в договор условие, полностью освобождающее одного из участников договора от участия в возмещении общих затрат или убытков. Аналогичное ограничение существует и в отношении распределения прибыли.

Статья 1138 ГКУ устанавливает случаи и виды ответственности договора о совместной деятельности (простого товарищества) в зависимости от того, возникло ли обязательство в связи с осуществлением предпринимательской деятельности или нет.

Если договор заключен с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участники отвечают по всем общим обязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения. В соответствии с п. 1 ст. 543 ГКУ кредитор созданного товарищества вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности. То есть кредитор имеет право выбрать того участника, который является наиболее платежеспособным и в состоянии быстро и в полной мере удовлетворить его требования. При этом участник, удовлетворивший такие требования кредитора за всех остальных участников договора о совместной деятельности (простого товарищества), имеет право регрессного требования в отношении возмещения ему понесенных убытков остальными участниками пропорционально стоимости их вкладов.

Если договор не связан с предпринимательской деятельностью, к примеру, создан для осуществления научных исследований, то ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально осуществленным вкладам (долевая ответственность). При отсутствии достаточного количества общего имущества для погашения задолженности необходимая сумма возмещается из личного имущества участников договора в той же пропорции, в которой были осуществлены вклады в совместную деятельность. Что касается общих обязательств, не связанных с договором о совместной деятельности, то в данном случае участники несут солидарную ответственность.

Правовые последствия досрочного выхода одного из участников из совместной деятельности гражданское законодательство ставит в зависимость от установленного срока действия такого договора (ст. 1142 ГКУ).

Если договор заключен бессрочно, то участник имеет право сделать заявление об отказе от дальнейшего участия не позднее, чем за 3 месяца до предполагаемого выхода. При этом условие договора об ограничении права на отказ является ничтожным. Таким образом, через 3 месяца после подачи заявления (если заявление не было отозвано) в отношении заявителя договор о совместной деятельности (простого товарищества) считаетсярасторгнутым.

Если договор заключен на определенный срок или же до достижения определенной цели, то участник имеет право требовать в отношении себя расторжения договора с другими участниками только по уважительной причине и с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных таким расторжением в соответствии с требованиями ст. 22 ГКУ. Отметим, что предполагаемые причины расторжения договора одним из участников, а также условия его выхода в данном случае также следует внести в условия договора простого товарищества при его заключении.

Перечень обстоятельств, при которых договор простого товарищества прекращается, установлен ст. 1141 ГКУ. К таковым, если соглашением между участниками не предусмотрено сохранение договора относительно других (оставшихся) участников, относится:

— признание участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограничение его гражданской дееспособности;

— объявление участника банкротом;

— смерть физического лица — участника или ликвидация юридического лица — участника договора простого товарищества;

— отказ участника от последующего участия в договоре или расторжение договора по требованию одного из участников;

— выделение доли участника по требованию его кредитора;

— истечение срока договора простого товарищества или при достижении цели товарищества или наступления обстоятельств, когда достижение цели товарищества стало невыполнимым.

Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим, поэтому при заключении договора простого товарищества по согласованию всех участников могут быть предусмотрены и другие случаи прекращения договора. Единственным условием является непротиворечие их действующему законодательству.

В случае прекращения договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются участникам, их предоставившим, без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон.

Раздел имущества, находящегося в общей собственности участников, и общих прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном ст. 1139 ГКУ.

Участник, который внес в общую собственность вещь, наделенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов других участников и кредиторов.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по невыполненным общим обязательствам относительно третьих лиц.

Отметим, что решение вопроса о разделе имущества после прекращения договора зависит от того, в каком правовом режиме оно передавалось в совместную деятельность. Так, индивидуально-определенная вещь, такая как автомобиль или здание, может быть истребована собственником назад, в том числе и в судебном порядке. Вещи, переданные не на правах собственности (к примеру, арендованные), после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их собственникам. При этом суммы невыплаченной арендной платы или платы за пользование таким имуществом участнику не выплачиваются, если иное не предусмотрено условиями договора простого товарищества.

Формы совместной деятельности

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *