Договор об отступном

Содержание

Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества: прекращаем свои обязательства

Предугадать, как обернется завтрашний день, – невозможно. Сегодня вы на вершине, подписываете контракты, строите планы на новые бизнес-проекты, открываете счета за рубежом, а завтра все это может просто-напросто стать недоступным. Из-за кризиса в стране, скачка валютных курсов, мошенничества партнеров. Однако есть обязательства, исполнения которых с вас будут требовать даже несмотря на вышеуказанные причины.

Если надлежащим образом выполнение договоренностей не удается, а судебные распри, испорченные деловые отношения, зачисление в «черный список» контрагентов вовсе нежелательно, то одним из способов прекратить эти обязательства – заключить соглашение об отступном, образец которого представлен в разделе.

Вместо денежных выплат можно исполнить обязательства иным образом, отступив тем самым от условий заключенного договора и прекратив его: оказать какие-то услуги, передать взамен какое-то имущество или продукцию и т.п. Когда сделка касается крупной денежной суммы, часто применяется соглашение об отступном по договору займа, когда передается недвижимое имущество, стоимость которого эквивалентна размеру задолженности.

Соглашение об отступном по договору займа

Для многих предприятий и граждан оплата кредитов становится непосильной. Если пополнения финансов не предвидится, то стоит подумать о том, каким иначе выполнить договоренности. Когда и кредитор, и должник согласны на замену платежей, то можно заключить соглашение об отступном по договору займа в отношении:

  • основного долга;
  • начисленных %;
  • набежавшей неустойки;
  • всего перечисленного.

Для подобной сделки важно только волеизъявление участвующих лиц. Необходимость обращения в нотариат и Росреестр зависит от того, каким предметом будет произведена замена договоренностей.

Гражданское законодательство не прописывает никаких ограничений в отношении того, по каким договорам можно прекращать обязательства (хотя в реальности чаще встречаются соглашения об отступном по договору займа), и на каких условиях. Самое важное, чтобы было взаимное согласие на такое прекращение. Если обоюдность достигнута, то следует ее перенести на бумагу, структура документа такова:

  • стороны (их наименования, сведения о подписантах и пр.);
  • обязательства (либо их часть), которые должны прекратиться;
  • описание замены, а также его размер, способы и сроки предоставления;
  • указание момента, с которого сделка вступит в силу;
  • реквизиты, подписи.

Составить соглашение об отступном нужно минимум в 2-х экземплярах.

С этим шаблоном часто используют:

  • Протокол разногласий к договору
  • Протокол согласования разногласий к договору
  • Дополнительное соглашение об изменении наименования организации
  • Дополнительное соглашение к договору об изменении реквизитов
  • Дополнительное соглашение при смене юридического адреса

Популярные документы и процедуры:

  • Получение дубликата свидетельства о рождении
  • Брачные договоры
  • Бланк договора аренды недвижимости
  • Бланк договора оказания услуг с отсрочкой платежа
  • Квитанция

Образец соглашения об отступном по договору займа

Соглашение об отступном по договору займа заключается в качестве одного из возможных оснований для прекращения обязательств по такому договору. Для рассмотрения отступного по договору займа сначала раскроем базовые понятия в рамках данного вида отношений и то, какими нормами они регулируются.

Заемным отношениям посвящен § 1 гл. 42 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ договор займа (далее — ДЗ) предполагает, что заимодавец передает или обязуется передать в собственность заемщику деньги, имущество, определенное родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется вернуть такую же сумму денег, количество вещей или ценных бумаг.

Подробнее о ДЗ читайте в нашей статье «Существенные условия договора займа и другие его характеристики».

Согласно ст. 409 ГК РФ отступное — это передача денег или иного имущества для прекращения обязательств, если стороны по соглашению решили прекратить обязательство таким образом. Подробнее об отступном рассказано в статье «Отступное как способ прекращения обязательства по ГК РФ».

Договор об отступном по договору займа заключается, когда стороны решили прекратить обязательства по ДЗ таким образом. Образец соглашения об отступном по договору займа можно скачать по ссылке: Соглашение об отступном по договору займа — образец.

При заключении и исполнении договора отступного по договору займа следует учитывать нюансы, которые будут раскрыты в следующих разделах статьи.

НДС при отступном по договору займа

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ) объектом налогообложения по НДС признается, в частности, реализация товаров, работ и услуг, включая их передачу по соглашению об отступном, а также передача имущественных прав.

Вместе с тем в соответствии с подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению по НДС операции займа деньгами или ценными бумагами. Также не облагаются налогом проценты по ДЗ (письмо ФНС РФ от 29.04.2013 № ЕД-4-3/7896).

Согласно позиции Минфина РФ, выраженной в письме от 29.11.2010 № 03-07-11/460, проценты по ДЗ — это стоимость услуг по предоставлению займа. При этом от налогообложения освобождаются проценты в определяемом ДЗ размере или исчисляемые согласно законодательству в случае, когда они в ДЗ не прописаны.

Если заимодавец получает отступное, указанное не изменяет порядок налогообложения по ДЗ.

Вместе с тем ситуация меняется, если в качестве отступного выступает передача имущества. В этом случае первоначальный способ исполнения (денежная форма возврата) больше не применяется, а имеет место передача имущества, которая признается реализацией и объектом налогообложения по НДС. Сторона, которая передает имущество, исчисляет НДС с реализации, а получающий субъект может принять налог к вычету (п. 23 Обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 26.04.2017).

Об особенностях исчисления НДС в 2019 году читайте в нашей статье «Сложности при исчислении НДС с 01.01.2019: разъяснения ФНС».

Налог на прибыль при отступном по договору займа

Согласно подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ средства и имущество, полученные по ДЗ, а также в счет возврата задолженности по такому договору, не являются доходами, которые учитываются при исчислении налога на прибыль организаций.

Вместе с тем согласно п. 6 ч. 2 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами являются проценты, полученные по ДЗ.

Также необходимо учитывать следующие нюансы исчисления налога на прибыль при заключении соглашения об отступном по ДЗ, выявленные в судебной практике:

  • Необоснованной налоговой выгодой признана, в частности, ситуация, когда соглашение об отступном было заключено через 2 дня после получения денег по ДЗ и имело место фактическое прощение долга в счет приобретения права собственности на залоговую недвижимость (постановление 15-го ААС от 09.07.2018 № 15АП-3955/2018 по делу № А53-14488/2017).
  • При оценке обоснованности заключения соглашений об отступном по ДЗ с позиции налогового законодательства суды также исходят из того, что необходимо устанавливать цели и намерения соответствующей деятельности, а не ее результаты. В частности, привлечение обществом займа и его последующее использование для предоставления займа с прекращением обязательств отступным необязательно свидетельствует об отсутствии экономической обоснованности таких действий (постановление 7-го ААС от 23.05.2016 № 07АП-3719/2016 по делу № А27-20676/2015).

Об отдельных нюансах исчисления и уплаты налога на прибыль читайте в нашей статье «Налог на прибыль при ОСНО».

УСН и отступное по договору займа

При заключении соглашения об отступном по ДЗ при применении УСН имеется ряд нюансов:

  • при передаче заемщиком имущества по отступному для погашения задолженности по ДЗ стоимость имущества включается в состав доходов от реализации, учитываемых при налогообложении по налогу, подлежащему уплате в связи с применением УСН (определение ВС РФ от 24.10.2018 № 304-КГ18-16632 по делу № А67-7515/2017);
  • при замене денежной формы исполнения ДЗ предоставлением имущества в качестве отступного в целях налогообложения по УСН учитывается не сумма предоставленного займа, а стоимость передаваемого имущества (постановление 7-го ААС от 20.04.2018 № 07АП-1581/2018 по делу № А67-7515/2017);
  • о признании передачи имущества по соглашению об отступном по ДЗ реализацией для целей исчисления УСН свидетельствует, в частности, возмездный характер такой передачи (постановление АС ЗСО от 10.07.2018 № Ф04-2261/2018 по делу № А67-7515/2017);
  • определение рыночной стоимости имущества, переданного в качестве отступного по ДЗ, с учетом НДС и без исследования вопроса о том, применял ли должник УСН, — одно из оснований для направления дела о признании недействительной сделки должника об отступном на новое рассмотрение (постановление ФАС ЗСО от 03.02.2014 по делу № А27-7701/2012).

Подробнее об УСН читайте в наших материалах:

  • «ВС РФ утвердил обзор практики по вопросам, применения УСН и ПСН субъектами малого и среднего предпринимательства»;
  • «Заявление на УСН при регистрации ИП — выбор системы налогообложения».

Передача имущества учредителю компании в качестве отступного по договору займа

Если у компании, применяющей УСН, имеется задолженность перед учредителем, может ли она закрыть ее предоставлением ему имущества в качестве отступного по цене ниже рыночной? Данный вопрос был рассмотрен в письме Минфина РФ от 25.09.2017 б/н применительно к налоговым аспектам ситуации.

Ключевые положения данного документа сводятся к следующему:

  • передача имущества стоимостью выше суммы задолженности допускается;
  • передача имущества стоимостью ниже суммы задолженности также возможна, однако разница в стоимости должна быть отражена как при исчислении налогов компанией, применяющей УСН, так и при уплате НДФЛ гражданином;
  • возможность заключения соглашения об отступном на сумму имущества, отличную от суммы задолженности по ДЗ, обосновывается со ссылками на принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ);
  • исходя из положений ст. 105.3 НК РФ о взаимозависимых лицах, применительно к отношениям между организацией и ее учредителем указывается, что доходы, которые могли бы быть получены организацией, но не получены ею вследствие отличия в отношениях с контрагентом от отношений с иными лицами, учитываются для целей налогообложения у организации, применяющей УСН;
  • получатель товара — гражданин учитывает разницу товара в качестве материальной выгоды — облагаемого НДФЛ дохода (п. 3 ст. 212 НК РФ).

О получении займа учредителем от юрлица подробнее рассказано в нашем материале «Как получить заем учредителю от ООО (нюансы)?».

Принцип свободы договора и заключение соглашения об отступном по договору займа

Как было указано в предыдущем разделе статьи, принцип свободы договора позволяет оформить отступное при наличии разницы между стоимостью имущества, передаваемого как отступное, и размером задолженности.

Рассмотрим принцип свободы договора в контексте соглашения об отступном по ДЗ подробнее.

В судебной практике имеется пример, когда юрлицо обратилось в суд с иском к другой организации с требованием о признании договора купли-продажи недвижимости недействительным, указывая на то, что единоличный исполнительный орган истца действовал под влиянием угрозы применения насилия.

Ответчик указывал на то, что договор, по сути, является отступным для прекращения задолженности по ДЗ, которую истец не мог погасить, также ссылаясь на то, что в силу свободы договора истец мог соглашение не подписывать, а прекращение уголовного дела свидетельствует об отсутствии угрозы.

ВС РФ указал на то, что ссылка на принцип свободы договора в данном контексте является необоснованной и сам по себе факт отказа в возбуждении уголовного дела или его прекращение не свидетельствует об отсутствии угрозы применения насилия по смыслу ГК РФ (п. 12 Обзора практики применения…, приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 № 162).

Подробнее о применении принципа свободы договора читайте в нашей статье «Как применить принцип свободы договора согласно ГК РФ?».

Отдельные нюансы, связанные с соглашением об отступном по договору займа

Помимо указанного в предыдущих разделах статьи, при заключении и исполнении соглашений об отступном по ДЗ выявляются такие нюансы:

  • невозможно заключение мирового соглашения, предусматривающего отступное по ДЗ в виде передачи прав арендатора по договору аренды лесного участка, без согласия арендодателя в случаях, когда по закону такое согласие требуется (определение ВС РФ от 30.03.2018 № 301-ЭС18-2982 по делу № А28-3980/2017);
  • оспаривание соглашений об отступном по ДЗ третьими лицами, не являющимися контрагентами по данным сделкам, возможно только в случае, если они докажут, что их права или законные интересы прямо нарушены оспариваемой сделкой и удовлетворение иска приведет к восстановлению прав (постановление 7-го ААС от 24.08.2018 № 07АП-10913/2017 по делу № А45-7348/2017).

Также об отдельных нюансах, связанных с ДЗ, читайте в наших статьях по ссылкам:

  • «Договор займа реальный или консенсуальный»;
  • «Договор займа с обеспечением залогом».

***

Итак, в статье был представлен для скачивания образец договора отступного по договору займа, а также раскрыты некоторые нюансы заключения таких соглашений.

***

Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!

Пример соглашения об отступном

г. Анапа 18 июня 2018 г.

Мы, нижеподписавшиеся,

Сморчков Валерий Сергеевич, 08 мая 1985 года рождения, паспорт гражданина РФ серия 11 17 номер 1498625, выдан 18.06.2012 г. Отделом УФМС России по Краснодарскому краю в г. Геленджик, адрес регистрации: Россия, Краснодарский край, г. Анапа, Морской проспект, д. 198, именуемый далее «Должник», с одной стороны, и

Общество с ограниченной ответственностью «Примула», ОГРН 49533589684, место нахождения: Россия, Краснодарский край, г. Сочи, ул. Кирова, д. 12, оф. 109, в лице директора Ахметова Рамзана Вартановича, действующего на основании Устава, именуемое далее «Кредитор», с другой стороны,

а вместе именуемые «Стороны», руководствуясь ст. 409 Гражданского кодекса РФ заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

  1. Стороны договорились о прекращении обязательства Должника, вытекающего из договора аренды транспортного средства № 11/17 от 20.11.2017 г., предметом которого является предоставление во временное владение и пользование автомобиля марки/модель КАМАЗ, цвет черный, 2008 года выпуска, VIN А654К56О568, номер кузова отсутствует, государственный регистрационный номер К437КВ 49, в силу предоставления Должником отступного в соответствии с условиями настоящего Соглашения.
  2. Отступное предоставляется взамен исполнения обязательства по уплате арендной платы за период с января 2018 г. по июнь 2018 г. в размере 157 000 (пятьдесят семь тысяч) рублей, в том числе:

148 000 руб. – сумма основного долга в соответствии с п. 3.2 Договора аренды

9 000 руб. – сумма неустойки в соответствии с п. 3.4 Договора аренды

  1. С момента предоставления отступного обязательство Должника, указанное в п. 1.2 настоящего Соглашения, прекращается полностью, включая обязательство по уплате договорной неустойки.
  2. Должник передает Кредитору в качестве отступного следующее имущество: земельный участок с кадастровым номером 53:65:52646547:178, категории земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации административно-производственных зданий, общей площадью 110 кв.м.
  3. Стоимость отступного (передаваемого имущества) составляет 157 000 (сто пятьдесят семь тысяч) руб.
  4. Имущество, указанное в п. 4 настоящего Соглашения, передается Кредитору в течение 5 календарных дней с даты подписания настоящего Соглашения по Акту приема-передачи. Право собственности на передаваемое имущество возникает у Кредитора с момента государственной регистрации настоящего Соглашения.
  5. До подписания настоящего Соглашения Кредитор ознакомился с состоянием передаваемого в качестве отступного имущества, претензий к нему не имеет. Имущество передается свободным от прав и притязаний третьих лиц, в залоге не находится, предметом исковых требований не является.
  6. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания.
  7. Настоящее Соглашение составлено в 3 экземплярах, обладающих равной юридической силой, по одному для каждой из Сторон, один экземпляр – в регистрирующий орган.
  8. Расходы по государственной регистрации перехода права собственности несет Должник.
  9. Реквизиты и подписи Сторон:

Директор ООО «Примула»

Ахметов Р.В. Сморчков В.С.

Как составить соглашение об отступном

Соглашение об отступном должно содержать:

  • ссылку на основное обязательство, которое прекращается. Не только реквизиты договора, но и конкретное обязательство – уплата платежей, их размер, передача имущества и т.п. Если иное не указать в документе об отступном, считается, что долг погашается полностью. Поэтому если отступное перекрывает обязательство лишь в части, об этом стоит прямо указать в тексте соглашения;
  • погашение/непогашение отступным договорных или законных неустоек, иных санкций за просрочку или неисполнение основного обязательства. Не укажите, практика исходит из прекращения и таких «дополнительных» обязательств;
  • дата исполнения соглашения об отступном: когда должно быть передано имущество или деньги, выполнены работы или оказаны услуги, в каком порядке.

Соглашение об отступном может предусматривать исполнение его по частям. Например, передавать деньги не всей суммой сразу. Тогда основное обязательство прекращается также не сразу, а соразмерно переданному. Но если соглашением об отступном такое частичное исполнение не предусмотрено, следовательно, кредитор имеет право требовать исполнения договоренности в полном объеме и в оговоренном порядке.

1. Отступное. Суть (пример)

Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.

Однако таких последствий можно избежать. Иванов и Петров вправе заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть, что обязательства из договора займа прекращаются предоставлением Ивановым Петрову отступного (т.е. имущества, в том числе имущественных прав, к которым относятся обязательственные, корпоративные и исключительные права).

Отступное для должника — своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора — возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.

Отступное — современный аналог классического основания прекращения обязательства — предоставления вместо исполнения (datio in solutum).

2. Определения понятия «отступное»

Приведем несколько вариантов определения понятия «отступное» из разных словарей.

Отступное — плата, вознаграждение за отказ от чего-либо. (Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000).

Отступное — (англ. compensation for termination of contract) — в гражданском праве РФ материальное благо, предоставляемое должником взамен исполнения обязательства в натуре кредитору (уплата денег, передача имущества и т.п.). О. является одним из оснований прекращения обязательства. (Энциклопедия права. 2015).

Отступное — в гражданском праве определенные материальные блага (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Один из способов прекращения обязательств. Размер, сроки и порядок предоставления О. устанавливаются сторонами. (Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003).

Отступное — денежная сумма или имущественная ценность, которые одно лицо должно отдать другому лицу, чтобы освободиться от исполнения своих обязательств перед этим лицом. (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. — 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 479 с.. 1999).

7. Форма соглашения об отступном

К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.

Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном. Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного. Обращаем внимание, что в ситуации, когда предметом отступного является недвижимое имущество, соглашение об отступном не нуждается в обязательной государственной регистрации.

Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость исключает возможность его понуждения к такой регистрации. В этом случае кредитор вправе предъявить должнику лишь требование, вытекающее из первоначального обязательства, что отличает отступное от новации.

8. Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть

Отступным можно прекратить как все первоначальное обязательство, так и его часть. Об этом должно быть прямо указано в условиях соглашения об отступном.

Например, должник должен кредитору 1 000 000 рублей. Соглашением об отступном должник предоставляет кредитору автомобиль стоимостью 500 000 рублей. Если в соглашении об отступном не указано, что предоставлением данного автомобиля первоначальное обязательство прекращено лишь на сумму в 500 000 рублей, то будет считаться, что обязательство прекращено полностью.

На данные обстоятельства обращалось внимание в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», где указывалось следующее:

Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных статьей 431 Кодекса, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

В п. 3 упомянутого информационного письма ВАС РФ № 102 также указано, что «по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки».

10. Предоставлением отступного может быть прекращено
как договорное, так и внедоговорное обязательство

Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).

В литературе встречаются различные точки зрения по вопросу возможности прекращения отступным алиментных обязательств, обязательств по предоставлению содержания, по возмещению вреда жизни и здоровья.

Одни авторы указывают, что «поскольку соответствующие обязательства направлены на обеспечение прав и интересов социально незащищенных категорий граждан, а предоставление по таким обязательствам призвано обеспечить минимально необходимый уровень для продолжения существования такого гражданина как личности, их прекращение способами иными, нежели исполнение, следует признать недопустимым». Данная позиция представляется верной.

Другие авторы полагают, что «стороны алиментного соглашения наделены правом свободно определять основания прекращения возникшего между ними алиментного обязательства, в основу которого положено соглашение».

12. Отступное и новация. Отличия

Замена первоначального обязательства при новации и отступном

Отступное не предполагает замены первоначального обязательства новым. В отличие от новации при передаче предмета соглашения об отступном происходит полное прекращение взаимоотношений сторон, возникших из первоначального юридического факта (состава).

Новация, в отличие от отступного, не предполагает полного прекращения взаимоотношений между сторонами, поскольку соглашение о новации преследует цель не только прекращение предшествующего, но и возникновение нового обязательства. «Из соглашения о новации должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим, что влечет для них правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства» (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ»).

Момент прекращения обязательства

Отступное прекращает первоначальное обязательство только в момент предоставления отступного, а не в момент заключения соглашения об отступном.

Новация прекращает первоначальное обязательство в момент заключения соглашения о новации.

Намерения сторон. Что вправе требовать кредитор в случае неисполнения соглашения?

Отступное — это замена исполнения обязательства по выбору должника, но в рамках его соглашения с кредитором. Волеизъявление должника и кредитора направлено на сохранение первоначального обязательства с предоставлением должнику права заменить первоначальный предмет исполнения и тем самым прекратить действие основного обязательства. Неисполнение должником условий соглашения об отступном дает право кредитору требовать исполнения лишь первоначального обязательства, но не передачи предмета отступного.

Новация — это замена обязательства по соглашению сторон (например, замена обязательства по уплате договорной неустойки на заемное обязательство). Волеизъявление должника и кредитора направлено на прекращение первоначального обязательства путем установления нового обязательства между теми же лицами. Кредитор вправе требовать исполнения соглашения о новации, поскольку после его заключения условия первоначального (старого) обязательства не сохраняются.

>Статья 409. Отступное

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Комментарий к статье 409 Гражданского Кодекса РФ

1. Комментируемая статья не дает однозначного ответа на вопрос о правовой природе отступного и его прекращающем эффекте.

Наиболее обоснованным является взгляд на отступное как на основание прекращения обязательства со сложным юридическим составом, включающим два элемента: соглашение сторон об отступном и фактическую передачу отступного взамен исполнения (см.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1999. С. 537 (автор главы — В.В. Витрянский)).

Соглашение об отступном является консенсуальной сделкой, которая считается заключенной с момента согласования сторонами всех ее существенных условий. Однако, образуя незавершенный юридический состав, данное соглашение не влечет прекращения обязательства. Подобный эффект наступает лишь при наличии всех юридических фактов соответствующего юридического состава, т.е. в момент фактического предоставления отступного.

Поскольку в большинстве случаев существует временной разрыв между моментом заключения соглашения об отступном и предоставлением отступного, правовая связь должника и кредитора должна быть охарактеризована как факультативное обязательство (о сущности факультативного обязательства см. коммент. к ст. 320 ГК). Соответственно, кредитор имеет право требования лишь в отношении первоначального предмета исполнения, а должник обладает возможностью замены первоначального варианта исполнения предоставлением отступного (п. 1 письма ВАС N 102).

При неисполнении должником первоначального обязательства, а равно при его отказе от реализации права замены в отношении должника могут быть использованы меры защиты (ответственности), соответствующие только первоначальному предмету исполнения.

Судебно-арбитражная практика полагает, что в случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного (п. 2 письма ВАС N 102). Однако такая позиция сомнительна. Введение подобного моратория не основано на законе, оно безосновательно ограничивает права кредитора, а кроме того, порождает целый ряд неразрешимых проблем (например, связанных со сроками исковой давности).

2. Соглашение об отступном может заключаться не только в ходе исполнения обязательства, но и непосредственно при его установлении. При этом, учитывая, что само по себе соглашение является лишь частью юридического состава и не имеет прекращающего эффекта, заключение соглашения об отступном непосредственно в день подписания основного договора не может служить основанием для вывода о притворности последнего (иное мнение см. в Постановлении Президиума ВАС от 9 декабря 1997 г. N 5246/97).

3. В качестве возможных предметов отступного комментируемая статья называет уплату денег и передачу имущества. Поскольку само соглашение об отступном не переносит права собственности, наличие у должника титула в отношении предмета отступного требуется не в момент заключения соглашения об отступном, а в момент передачи отступного.

4. Передача в качестве отступного доли в праве общей собственности возможна, однако требует соблюдения правил ст. 250 ГК (см. комментарий к ней) о преимущественной покупке (п. 7 письма ВАС N 102).

Вопрос о применении правил о преимущественной покупке к случаям передачи в качестве отступного доли в уставном капитале хозяйственного общества (акций закрытых акционерных обществ) является дискуссионным (подробнее см.: Вестник ВАС. 2008. N 12. С. 106 — 113).

5. Учитывая открытый характер перечня возможных предметов отступного, не существует никаких препятствий для предоставления отступного в виде результата работ или оказания услуг. При этом необходимо помнить, что не само соглашение об отступном, а лишь соглашение вкупе с фактическим выполнением работ (оказанием услуг) повлечет прекращение первоначального обязательства.

6. Существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство, а также на предмет отступного (его наименование и количественные характеристики).

7. Стороны свободны в определении размера, сроков и порядка предоставления отступного. Комментируемая статья не выдвигает требования эквивалентности размера отступного размеру первоначального предоставления.

При этом даже в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, презюмируется прекращение последнего полностью (п. 4 письма ВАС N 102)
8. Форма соглашения об отступном определяется по общим правилам гл. 9, 28 ГК о форме сделок. Судебно-арбитражная практика исходит из недопустимости применения к соглашению об отступном правил ст. 452 ГК (см. комментарий к ней) о форме и порядке заключения соглашений об изменении и расторжении договора (см. Определение ВАС от 23 июля 2007 г. N 7134/07). Однако с учетом признаваемого правоизменяющего эффекта соглашения об отступном подобный вывод не бесспорен.

Соглашение, определяющее размер, сроки и порядок предоставления в качестве отступного недвижимого имущества, не подлежит обязательной государственной регистрации. Государственной регистрации подлежит переход права собственности на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного (п. 15 письма ВАС N 59).

9. При обнаружении в предоставленном предмете отступного физических или юридических недостатков первоначальное обязательство не восстанавливается, а должник несет ответственность за эти недостатки в зависимости от предмета отступного по правилам, аналогичным ответственности продавца (подрядчика, исполнителя).

10. Отступное как замену исполнения следует отличать от новации (замены обязательства), осуществление которой регулируется ст. 414 ГК (см. коммент. к ней). Прекращающий эффект новации наступает уже в силу самого соглашения сторон о замене первоначального обязательства, существующего между ними, другим обязательством между теми же лицами.

Учитывая, что одним из ключевых признаков новации является animus novandi, т.е. намерение сторон прекратить первоначальное обязательство установлением нового, решающее значение в разграничении отступного и новации имеет выяснение действительной направленности воли сторон. Поскольку принцип римского права «новация не предполагается» сохраняет свое значение и в настоящее время (п. 2 письма ВАС N 103), соглашение может считаться новацией только в том случае, когда условие о прекращении ранее действующего обязательства и замене его новым прямо оговорено либо подобная направленность общей воли сторон может быть выведена из соглашения путем его толкования. Соответственно, в каждом конкретном случае необходимо выяснять подлинное намерение сторон путем толкования заключенного соглашения по правилам ст. 431 ГК (см. коммент. к ней).

Другой комментарий к статье 409 ГК РФ

1. Комментируемая статья предоставляет сторонам право договориться о том, что первоначально согласованный предмет исполнения заменяется другим предметом — отступным, предоставление которого прекращает существующее между сторонами обязательство. Предоставлением отступного должник откупается от необходимости совершать первоначальное исполнение.

2. При признании сделки об отступном ничтожной должник обязан предоставить первоначальное исполнение, а кредитор имеет право предъявлять требования, связанные с передачей первоначального исполнения. В этом случае сохраняют свою силу и обязательства, установленные в целях обеспечения предоставления первоначального исполнения (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 N 5993/99).

3. Предмет отступного, обозначенный в комментируемой статье лишь примерно, должен определяться с учетом положений п. 1 ст. 307 ГК о том, что обязательство состоит в совершении обязанным лицом действий (передаче имущества, выполнении работы, уплате денег и т.п.) либо в воздержании от определенного действия. Нет никаких оснований для ограничительного толкования содержащегося в комментируемой статье перечня предметов отступного (не допускающего отступного в виде воздержания от действия и отступного в виде выполнения работы), т.к. положения ст. 307 ГК относятся ко всем обязательствам, и, чтобы исключить ее применение к каким-либо отношениям, в законе должна была содержаться соответствующая оговорка, которая в комментируемой статье отсутствует.

4. Вопрос о юридической природе сделки по предоставлению отступного решен в комментируемой статье неоднозначно. С одной стороны, указание о том, что обязательство может быть прекращено «предоставлением отступного», свидетельствует о реальном характере соответствующей сделки, которая для своего вступления в силу требует не только согласия сторон, но и передачи определенного имущества отступного. Это означает, что, договорившись с кредитором об отступном, должник должен немедленно его предоставить. В противном случае сделка не вступит в силу и, следовательно, будут продолжать действовать первоначальные условия обязательства о надлежащем предмете исполнения. При отсутствии обязанности кредитора принять отступное его отказ от принятия такого исполнения нельзя будет квалифицировать как просрочку кредитора (ст. 406 ГК) и, следовательно, ответственность за неисполнение обязательства целиком ляжет на должника.

С другой стороны, указание в комментируемой статье на срок предоставления отступного (который опосредует временной промежуток между достижением соглашения об отступном и собственно его предоставлением), а также допустимость в качестве отступного выполнения работ (которое требует обязательного наличия такого срока — см.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999. С. 5, 6) свидетельствуют о консенсуальном характере сделки по предоставлению отступного. В этом случае обязанность должника предоставить первоначальный предмет исполнения прекращается по достижении соглашения об отступном, и с этого же времени кредитор приобретает право требовать предоставления нового предмета, а должник обязан его предоставить.

5. Судебно-арбитражная практика свидетельствует о том, что в настоящее время наиболее распространено отступное в виде предоставления какого-либо имущества взамен уплаты денег. Денежные обязательства, вытекающие из договоров займа или кредитных договоров, часто заменяются передачей должником-заемщиком кредитору-заимодавцу промышленных товаров, векселей, пакетов акций, а также зданий, сооружений и земельных участков.

6. Отступное часто применяется в залоговых отношениях в качестве средства передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя (п. 46 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Разграничивая отношения по обеспечению исполнения обязательства и по его прекращению, судебно-арбитражная практика признает, что заключение в один день договора о залоге и договора о добровольной передаче заложенного имущества в собственность кредитора означает, что волеизъявление сторон было направлено на погашение долга путем отступного, а не на обеспечение обязательства залогом (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.97 N 4462/97 — Хозяйство и право, 2000, N 4).

7. Соглашение об отступном может заключаться как при установлении обязательства, так и в период его действия. В то же время соглашение об отступном, подписанное в день заключения кредитного договора одновременно с его исполнением, рассматривается судебно-арбитражной практикой в качестве притворной сделки, т.к. пользования кредитом фактически не было (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.12.97 N 5246/97 — Хозяйство и право, 2000, N 1). Судебно-арбитражная практика свидетельствует также о том, что соглашение об отступном обычно заключается после того, как обязательство нарушено одной из сторон. Примером такого соглашения может быть придание значения отступного неустойке, установленной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (см. п. 3 ст. 396 и коммент. к нему). В этом случае уплата неустойки прекращает обязательство, в обеспечение исполнения которого она была установлена.

В то же время нередки случаи, когда условия предоставления отступного включаются непосредственно в договор, на котором основывается обязательство. Например, соглашением об отступном было признано условие договора о том, что при неисполнении своих обязанностей одна сторона обязана вернуть другой деньги в сумме, равной стоимости непредоставленного исполнения (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.96 N 2411/96 — Вестник ВАС РФ, 1997, N 3, с. 47).

8. В силу комментируемой статьи стороны свободны в установлении размера, сроков и порядка предоставления отступного. При этом, безусловно, должны соблюдаться требования добросовестности, разумности и справедливости.

Как свидетельствует судебно-арбитражная практика, наибольшее распространение получили случаи, когда размер отступного соотносится с величиной основного долга и суммой процентов и штрафных санкций, наросших к моменту предоставления отступного. Нередки также и случаи, когда в соответствии с п. 1 ст. 407 ГК обязательство прекращается частично и соглашение об отступном касается только суммы пени или, наоборот, погашает только часть основной задолженности.

9. Отступное следует отличать от новации (ст. 414 ГК). С учетом консенсуального характера сделки по предоставлению отступного, предусматривающей замену обязанности передать первоначальный предмет исполнения новым обязательством, провести такое отграничение на практике может оказаться достаточно сложно. Однако следует указать, что при новации новое обязательство должно связывать тех же лиц, что и первоначальное, и обязательно быть связанным с первоначальным, в то время как в результате соглашения об отступном новое обязательство может связать кредитора и третьих лиц (в случае уступки должником своего права требования к ним), а также относиться к совершенно другому виду обязательств, ничем не связанному с первоначальным.

В ситуациях, когда должник не способен выполнить обязательства перед кредитором, заключается соглашение об отступном. Оно составляется только при взаимном согласии обеих сторон и регулируется 409 статьей ГК РФ. Далее рассмотрим нюансы данного соглашения.

Основные положения

В общем понятии, отступное – это вариант прекращения долговых обязательств по средствам выплаты денежных средств или материальных ценностей. В качестве средства оплаты может выступать любой объект недвижимого имущества (квартира, дом, участок, гараж и т.д.). Он будет являться компенсацией за отказ от выплаты долга.

Нередко в качестве отступных выступает оказание какой-либо услуги (например, организация ремонтных работ).

На законодательном уровне нет определенных ограничений к отступным (касаемо предмета договора). Однако подобное соглашение является материальной сделкой, а значит должно отвечать всем нормам ГК РФ. Составляется вручную и подписывается обеими сторонами.

Обычно, отступное предполагает полное покрытие всех долговых обязательств. Однако в договоре могут быть прописаны иные условия.

Само соглашение не является основанием для прекращения долгового договора. Оно лишь выступает в роли метода покрытия займа. Отступное может быть составлено ещё до образования долга. Таким образом, обе стороны получают для себя страховку в случае форс-мажорных обстоятельств.

Правила составления отступного соглашения

Когда стороны заключили официальный договор займа, а должник не имеет возможности исполнить свои обязательства, ГК РФ предусматривает вариант передачи какого-либо объекта имущества в счет долга.

В таких случаях заключается соглашение об отступном по средствам передачи недвижимости.

При составлении данного документа следует руководствоваться следующими правилами:

  1. Обязательно перечисляются в преамбуле реквизиты всех сторон.
  2. Факт сделки формулируется примерно так: «Заемщик обязуется в счет исполнения обязательств по договору (номер, дата) передать займодателю отступное. Порядок и условия передачи определяются данным соглашением».
  3. После этого прописывается общая сумма долга (в валюте, которой выдавалась).
  4. Следующим пунктом идёт характеристика (адрес, площадь, кол-во комнат и т.д.) передаваемого объекта недвижимости. Указываются реквизиты документа, подтверждающего право владения имуществом.
  5. Прописывается период, в рамках которого заемщик обязывается передать в право владения недвижимость.
  6. По взаимному согласию стороны могут вписать дополнительные пункты: порядок распределения расходов по передаче имущества (госпошлина, услуги нотариуса и т.д.). Зачастую в договоре указывается, что передаваемый объект недвижимости свободен от прав третьих лиц, и не считается предметом залога.
  7. Когда участники сделки проживают в разных населенных пунктах, в отступном указывается адрес органа (МФЦ, РосРеестр и т.д.), в котором будут регулироваться правовые моменты.

Важно! В случае просрочки, кредитор имеет право потребовать от заёмщика полного возмещения основного долга, плюс уплату штрафа. Поэтому необходимо в документе указать санкции для подобных ситуаций.

На видео о составлении документа

Отступное является исполненным только по завершению передачи права собственности. Для этого составляется заводится стандартный акт приема-передачи. При этом кредитор не имеет законных оснований (согласно ГК РФ) требовать от своего должника официальной регистрации перевода права собственности. Этот аспект необходимо обговорить заранее.

Соглашение об отступном при участии третьей стороны (передача недвижимого имущества)

СОГЛАШЕНИЕ об отступном при участии третьей стороны (передача недвижимого имущества)
г. _________________ «___»_________ ____ г.
_____________________________________, именуем__ в дальнейшем Кредитор, (наименование организации)
в лице ______________________________________________________, действующего (должность, фамилия, имя, отчество)
на основании ____________________________________________, с одной стороны, (Устава, положения, доверенности)
и ________________________________________, именуем__ в дальнейшем Должник, (наименование организации)
в лице ___________________________________________________, действующего на (должность, фамилия, имя, отчество)
основании _______________________________, при участии ___________________, (Устава, положения, доверенности) (наименование организации)
в лице _________________________________________, действующего на основании (должность, фамилия, имя, отчество)
________________________________________, именуем__ в дальнейшем Сторона-3, (Устава, положения, доверенности)
на основании ст. 409 Гражданского кодекса РФ заключили настоящее соглашение об отступном:
1. Денежное обязательство Должника составляет ____ (____________) руб., что подтверждается простым векселем N __, серия ___ от «___»________ ___ г.
Имеется также вступившее в законную силу решение Арбитражного суда ___________________________ N __________ от «__»_______ ____ г. о взыскании Кредитором указанной суммы и исполнительный лист от «__»________ ____ г. N ___________. 2. В счет погашения задолженности Должника перед Кредитором и основываясь на взаиморасчетах между Должником и Стороной-3, последняя обязуется передать Кредитору — ____________________________________________ (наименование, функциональное назначение) общей площадью ___________ кв. м, расположенное по адресу: __________________________________________________ кадастровый номер ____________________. В состав недвижимого имущества входит: ________________________________ __________________________________________________________________________, а также все находящееся в указанных помещениях оборудование на общую сумму _____________ (___________________________________) руб. (сумма прописью)
3. Сторона-3 обязуется оказать Кредитору содействие в оформлении прав _____________________________________________________ на земельный участок, (аренды и т.д.)
прилегающий к указанным помещениям, которым владеет Сторона-3. 4. Сторона-3 является собственником перечисленных в п. 2 помещений, что подтверждается Договором от «___»_________ ____ г. и Свидетельством о праве собственности от «___»__________ _____ г. N ____________, выданным ________ __________________________________. Право ____________________________ (аренды и т.д.) на земельный участок подтверждается Свидетельством N __________________ от «__»________ ____ г., выданным _____________________________. (орган)
5. В счет остающейся задолженности в сумме ___ (_________) руб. Должник передает Кредитору права требования к третьим лицам на основании __________ отдельных соглашений, заключенных между Должником и Кредитором, на общую сумму __________ (_______________________) руб. <*>. 6. Передача Кредитору имущества и прав требования в соответствии с п. п. 2 и 5 настоящего соглашения влечет согласно ст. 409 ГК РФ прекращение обязательств Должника перед Кредитором по простому векселю N ______________ серия ______ от «___»__________ ____ г., выданному Должником. 7. Кредитор обязуется отозвать исполнительный лист в течение __________ (______) дней после подписания настоящего соглашения (или с иного момента).
Реквизиты сторон:
Должник: ______________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ ___________________________________________________________________________
Кредитор: _____________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ ___________________________________________________________________________
Сторона-3: ____________________________________________________________ ___________________________________________________________________________ ___________________________________________________________________________
Подписи сторон:
Должник: _____________________ М.П.
Кредитор: ____________________ М.П.
Сторона-3: ___________________ М.П.

———————————

<*> Копии соглашений об уступке права требования и извещений, направленных должникам, являются неотъемлемой частью настоящего соглашения.

Договор об отступном

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *