Бизнес договор

Общество учреждено в этом году, поэтому налоговая льгота за пятилетнее владение долей не действует 🙁
Роман

Есть такая схема.

1.Вводите второго участника с 1% и одновременно более поздней датой подписываете протокол общего собрания о внесении вкладов и измененении устава (непропорционально долям) и одновременно договор купли-продажи 48% доли по номинальной стоимости.

2. Второйучастник вносит вклад в общество в размере 1 млн. рублей, данный вклад не изменяет соотношение долей и не увеличивает уставный капитал.

Обоснование здесь:

Статья 27 ФЗ «Об ООО» Вклады в имущество общества
1. Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
2. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.
Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли в отношении приобретателя доли или части доли не действуют.
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положения, устанавливающие ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для всех участников общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих указанные ограничения для определенного участника общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
3. Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.
4. Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества.
п.14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» В соответствии со статьей 27 Закона участники общества могут вносить вклады в имущество общества. При применении указанной статьи судам необходимо учитывать следующее:
а) вклады в имущество общества не являются вкладами в уставный капитал общества и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества;
б) обязанность внесения вкладов в имущество общества возникает лишь в случаях, когда она предусмотрена в уставе общества и когда принято соответствующее решение общего собрания участников о внесении таких вкладов;
в) вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества;
г) ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, должны быть закреплены в уставе общества. Эти ограничения не распространяются на других лиц, приобретающих долю в случае ее отчуждения;
д) вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не определено уставом общества или решением общего собрания участников общества;
е) выход участника из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе. Учитывая, что вклад в имущество общества влияет на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества, в том числе выбывающего из него, исключение участника из общества по основаниям, предусмотренным статьей 10 Закона, также не освобождает этого участника от исполнения обязанности по внесению вклада в имущество общества, возникшей до его исключения.

Чем является договор инвестирования в бизнес?

Почти всегда на начальный стадиях становления бизнес предпринимателю необходимы дополнительные денежные средства на его развитие. Но банковские кредитные ставки зачастую остаются неподъёмными. Что в таком случае делать? Одним из способов дополнительного финансирования является поиск инвестора и заключение с ним инвестиционного договора на предоставление денежных средств на развитие бизнеса с условием их возврата в согласованный срок.

Таким образом Договором инвестирования в бизнес является документ, по которому инвестор предоставляет предпринимателю денежные средства на развитие бизнеса с целью получить в предусмотренный договором срок согласованную сторонами часть будущей прибыли. Таким образом по Договору инвестирования у инвестора есть обязательство предоставить финансирование и есть право получить часть будущей прибыли тогда как у предпринимателя возникает обязанность передать инвестору часть будущей прибыли и появляется право получить изначальное финансирование. Договор инвестирования содержит полные договоренности сторон по поводу финансирования включая график финансирования, ответственность, взаимные обязательства сторон, порядок разрешения споров, условия получения части прибыли и сроки такого получения и.т.д.

Договор инвестирования может быть использован в самых разнообразных сферах бизнеса и может быть заключен на любом этапе развития бизнес, будь то самое начало его развитие либо это уже сформировавшийся бизнес, требующий для определенного проекта дополнительное финансирование.

Договор инвестирования регулируется Гражданским кодексом РФ, а также такими законами как ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», ФЗ «Об инвестиционном товариществе» и другими специальными актами.

Особенности договора инвестирования в бизнес?

В соответствии с Гражданским кодексом РФ взаимоотношения инвестора и предпринимателя имеет некоторые особенности, на которые следует обратить внимание, а именно:

1. Все взаимоотношения инвестиционных партнеров должны быть оформлены документально;

2. Предмет договора инвестирования должен быть предельно понятно описан для обеих сторон;

3. Предприниматель обязан использовать полученные от инвестора денежные средства исключительно на развитие бизнеса. Иное использование запрещено;

4. Инвестиционный договор в обязательном порядке должен быть заключен в письменном виде;

5. Подлежащая выплате инвестору прибыль может выплачиваться в виде фиксированной суммы или в виде процента от полученной предпринимателем прибыли;

6. Сами инвестиции могут передаваться предпринимателю сразу в полном объеме или частями в соответствии с утвержденным сторонами графиком.

Кто может заключить договор инвестирования в бизнес?

Договор инвестирования в бизнес может быть заключен между организациями, физическими лицами (когда один гражданин передает другому гражданину денежные средства для торговли на фондовой бирже), но наиболее часто встречаются инвестиционные договоры заключенные между организацией и физическим лицом.

На нашем сайте вы найдете все указанные виды инвестиционных договоров.

На практике нам неоднократно приходилось сталкиваться с ситуациями, когда инвесторы выделяют средства «под управляющего», которому они доверяют, при реализации небольших проектов по договору займа или путем непосредственного участия в проектах с выплатой вознаграждения управляющему по любому договору, например консультационному. Иначе говоря, такая инвестиционная деятельность оформляется притворными сделками, т. е. выходит за рамки правового поля. Какие же легитимные формы предлагает нам сегодня российское законодательство? Создание управляющей компании и организация ПИФа нецелесообразны прежде всего из-за высокой себестоимости администрирования УК и значительных инфраструктурных издержек ПИФов. Индивидуальное доверительное управление не решает задачи объединения капиталов инвесторов, связано с трудностями получения лицензии профессионального участника и сопряжено с высокой ценой сопровождения. Объединение капитала в хозяйственное общество влечет за собой двойное налогообложение и не создает специальных гарантий для инвесторов.

Инвестиционное товарищество: новый формат знакомых конструкций

В 2012 г. вступил в силу Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе», установивший на базе договора простого товарищества новую форму осуществления коллективной инвестиционной деятельности — инвестиционное товарищество (далее — ИТ). Cовместная инвестиционная деятельность в рамках ИТ – это приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества, или товарищества на вере (организационно-правовая форма юридического лица), и простого товарищества (договор о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников, которые стали препятствием для широкого использования в гражданском обороте.

Так, инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, т. е. при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение, как в простом товариществе. Одновременно в договор ИТ законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выделения доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО); возможность передачи прав и обязанностей по договору ИТ без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени инвестиционного товарищества (аналогично передаче доли в ООО). Также была ограничена ответственность отдельных участников договора, что, безусловно, сделало его более привлекательным, чем тот же договор простого товарищества.

Сторонами договора могут выступать коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также, некоммерческие организации (если осуществление инвестиционной деятельности соответствует целям, ради которых последние созданы). Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных организаций. Участники товарищества могут выступать в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны «вести общие дела», т. е. в зависимости от объема полномочий распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое открывает на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) необходимые банковские и другие счета для хранения/учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей, а также другие сведения, необходимые для ведения ими бухгалтерского и налогового учета и т. п. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный управляющий товарищ – только один.

В рамках договора инвестиционного товарищества его участники объединяют денежные вклады, пропорционально которым определяется размер долей в общем имуществе ИТ. Управляющие товарищи при этом могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация.

Ведение общих дел инвестиционного товарищества осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающихся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом (аналог совета директоров). Собственно, ведение общих дел, т. е. заключение и исполнение сделок осуществляется одним или несколькими управляющими товарищами (аналог управляющей компании, выполняющей функции единоличного исполнительного органа в хозяйственном органе). Но поскольку ИТ не является юридическим лицом, управляющий товарищ совершает сделки от имени товарищества на основании доверенности, а не решений органов общества и корпоративных документов, содержание которых доступно для третьих лиц.

Pro&Contra

Отметим основные аргументы в пользу применения новой правовой конструкции:

• простота: отсутствие необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях и, как следствие, минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
• экономия: административные издержки на «ведение» договора и «цена вхождения» существенно ниже, чем расходы на создание и поддержание структуры УК, ДУ, ПИФа или профессионального участника рынка ценных бумаг;
• налоги: отсутствие двойного налогообложения, что делает эту модель более предпочтительной по сравнению с объединением капитала в рамках хозяйственного общества;
• гибкость: конструкция договора и большое количество диспозитивных норм позволяют индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей сотрудничества и др.

Вместе с тем соответствующие ограничения не позволяют использовать ИТ достаточно широко:

• круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
• ограничение круга возможных участников инвестиционного товарищества по количеству и субъектному составу (не более 50, невозможность вовлечения в инвестиционный процесс физических лиц – неиндивидуальных предпринимателей);
• пониженная оборотоспособность прав из договора ИТ;
• непубличность совместной деятельности: запрет на рекламу и др.

Итак, договор инвестиционного товарищества является новым правовым инструментом, позволяющим решить вопросы объединения и управления капиталом с учетом современных рыночных потребностей. При этом использовать договор ИТ рекомендуется в случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, общая сумма инвестиций не является значительной (10-150 млн руб.). При большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Договор инвестиционного товарищества может быть с успехом применен для реорганизации модели управления бизнес-активами, имея в виду возможности «конспирации» собственников, правовой защиты активов, с одновременным установлением процедур управления, носящих конфиденциальный характер. Вместе с тем, как любая новая правовая идея, Федеральный закон «Об инвестиционных товариществах» сегодня содержит ряд неточностей и коллизий, оставляет не решенными отдельные практические вопросы. Так, круг объектов инвестирования по единодушному мнению профессионального сообщества является слишком узким и должен быть расширен, как минимум, за счет включения котируемых ценных бумаг, возможности предоставления займов проектным компаниям. Необходимо однозначное разрешение ситуации, когда полномочия управляющего товарища по-разному отраженны в доверенности, решениях органов ИТ или инвестиционной политике. Требуется большая правовая проработка процедур передачи общего имущества в случае прекращения полномочий управляющего товарища, процедур отзыва доверенности, выдачи новой доверенности при изменении состава товарищей и многое другое.

По теме:

— Все говорят, что отношения необходимо оформить на бумаге. Как мне это сделать?

Юристы используют несколько моделей оформления отношений с инвесторами: включение инвестора в бизнес в качестве участника, заключение договора займа или заключение инвестиционного соглашения. Поэтому и ответ на вопрос, как составить договор, будет зависеть от выбранной модели.

Во всех случаях инвестор взамен что-то получает: при включении в бизнес это будет доля в компании и возможность принимать решения по вопросам вашего бизнеса, а также участвовать в распределении прибыли. При заключении инвестиционного соглашения «выгода» инвестора, очевидно, зависит от специфики вашего стартапа. Например, он может приобрести право пользоваться вашим сервисом, право арендовать построенное тобой здание или ту же самую долю в бизнесе.

К сожалению, если вы не инвестор, то находитесь в заведомо более слабой позиции — кто платит, тот и музыку заказывает. Но мы постараемся дать вам несколько полезных советов и инсайтов в тех областях переговоров, где вы можете на что-то повлиять.

Кроме того, специфика конкретного проекта влияет на содержание документов. Постараемся поговорить о наиболее универсальных вещах.

— Хочется узнать подробнее про включение инвестора в бизнес. Какие документы нужны?

Как правило, это случай, когда у вас ОООшка. Уставный капитал увеличивают и в состав участников принимают нового человека — инвестора. Для этого необходимо определить размер его доли. Инвестор в таком случае пишет заявление о принятии его в состав участников с определенной долей. После этих процедур вносятся изменения в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц) — отражается информация о новом размере уставного капитала и новом участнике.

Если ОООшки нет, то ее можно создать сразу вместе с инвестором.

Справедливый вопрос. Юристы на этот случай придумали такую конструкцию: инвестор вкладывает деньги не в уставный капитал, а в имущество организации. То есть вы принимаете инвестора в участники своей ОООшки, даете ему долю, скажем, 10% (сколько договоритесь), а потом вы примете решение о том, что инвестор осуществит вклад в имущество общества в размере 100 тыс. долларов. Но такая модель — редкая практика.

Чаще всего отношения строятся по модели «вхождение в бизнес + договор займа».

Корпоративный договор

Главное, на что необходимо обратить пристальное внимание, принимая инвестора в свой бизнес, это корпоративный договор. Это тот документ, который будет регулировать ваши с инвестором отношения практически по всем бизнес-вопросам:

• кто как будет голосовать на общем собрании участников и будет ли вообще у инвестора право управлять компанией и принимать решения;
• будет ли инвестор участвовать в распределении прибыли компании, в каком размере, и будут ли эти выплаты считаться, например, процентами по погашению займа или возвратом самого займа;
• будет ли у инвестора «свой» директор в вашей компании. Может, вы решите создать совет директоров — тогда как будут решаться вопросы назначения его членов, будет ли у инвестора там «свой» человек;
• будет ли у вас или инвестора право на опцион — право на выкуп доли, например, при достижении компанией определенных финансовых результатов или после выплаты инвестору дивидендов на определенную сумму;
• решите ли вы не распределять прибыль, предположим, первые три года, а полностью пускать ее на развитие компании;
• как будут решаться дедлоки. Дедлоками юристы называют ситуации, когда участники общества не могут договориться по каким-то вопросам управления компанией. Такая ситуация опасна тем, что разный взгляд двух бизнесменов на один и тот же вопрос может поставить крест на существовании бизнеса в принципе. Часто дедлоки решаются теми опционами, о которых мы говорили выше — кто-то один выкупает долю другого и становится хозяином компании, а потом самостоятельно принимает решения;
• как будут продаваться доли каждого из участников, будет ли у других участников преимущественное право купить продаваемую долю, будет ли у наследников право наследовать долю и войти в состав участников ОООшки;
• как инвестор будет выходить из бизнеса;
• какая будет установлена ответственность за нарушение условий корпоративного договора;
• есть ли у вас право учреждать еще одну компанию и делать в ней все то же самое, что вы делаете вместе с инвестором. Иногда инвесторы опасаются, что вы возьмете уже готовый проект, клиентскую базу, контракты и создадите свой параллельный бизнес, а этот — совместный с инвестором — потопите как конкурента. Поэтому инвестор может попросить закрепить этот момент в договоре.

Устав компании

Кроме корпоративного договора, при принятии инвестора в свои партнеры необходимо обратить внимание и на устав компании. В частности, необходимо строго разграничить полномочия общего собрания, совета директоров (если он вдруг будет создан), генерального директора. Кроме того, важно определить, какие вопросы на общем собрании будут приниматься единогласно, ⅔ или ¾ голосов или простым большинством. Связано это, опять же, с возможностью инвестора контролировать деятельность вашей компании, участвовать в принятии решений.

— Достаточно сложно. Много факторов надо учесть, о чем, уверен, практически никто не задумывается, когда вопрос стоит в срочном получении денег. А что с инвестиционным контрактом?

Это тоже один из способов оформления отношений с инвестором. Суть его заключается в том, что инвестор дает вам деньги на определенный проект. Предполагается, что эти деньги вы можете тратить только на этот проект.

Взамен инвестор получает что-либо — чаще всего это возможность использовать результат инвестиционного проекта, например, программное обеспечение.

Но никто не запрещает предусмотреть и возврат инвестиций. Например, прописать обязанность отдавать инвестору 50% прибыли по лицензионному договору.

— Понятно. А что с договором займа? Есть какие-то особенности, подводные камни?

• Во-первых, обсудите с инвестором, процентный или беспроцентный заем он вам дает. Пропишите это обязательно в договоре. Если в договоре ничего по этому вопросу не будет, считается, что заем — процентный. Процент будет равен ключевой ставке Банка России за соответствующие периоды, а начисляться проценты будут ежемесячно.
• Во-вторых, проверьте условия возврата займа в тексте договора. Будет ли это единовременный платеж или график погашения с периодическими (ежемесячными, ежеквартальными, ежегодными) платежами.
• В-третьих, обратите внимание на обеспечение. Редкий инвестор даст вам деньги и не попросит в залог, например, долю в компании или права на продукт, который вы разрабатываете. Это его страховка на случай, если вы не сможете вернуть ему деньги.

Кстати, есть и более сложная схема взаимоотношений с инвестором. Что-то среднее между вариантом, когда инвестор становится вашим партнером по бизнесу, и займом. В дополнение к договору займа вы заключаете еще и опцион на заключение в будущем договора купли-продажи доли. Инвестор получает право приобрести долю, за которую он уже как бы заплатил, когда компания достигнет определенных финансовых результатов.

В опционе необходимо указать все условия, на которых инвестор получит долю в вашем бизнесе. «Как-нибудь потом» договориться не получится. Такой вариант закрепления отношений с инвестором потребует дополнительных расходов на нотариуса, потому что обязательно нужно нотариальное удостоверение.

Эта схема популярна в США и получила название «конвертируемый заем». Суть в том, что в договоре займа есть несколько альтернативных способов возврата денег. Как правило, это непосредственный возврат денег, как при обычном займе, и передача доли в уже успешно развивающемся бизнесе. Выбор остается за инвестором. Если ваш стартап показывает уверенный рост и финансово привлекателен для инвестора, скорее всего, он выберет долю. Тем более, что успешный проект может потенциально принести инвестору больше прибыли, чем простой возврат денег по договору займа. Если же проект оказался неприбыльным, инвестору будет интереснее получить «живые» деньги.

— Есть над чем подумать! Но ведь инвестор в ситуации финансирования в более сильной позиции. Не должен ли стартап просто соглашаться на все условия без попытки настоять на своем?

Безусловно, в этом есть доля правды. Но не стоит преуменьшать значение своей позиции. Рекомендуем тщательно анализировать все документы, которые вы подписываете с инвестором, и продумывать самые неблагоприятные варианты развития событий.

Особенно это касается прав на управление компанией. По большому счету, инвестору важно получить прибыль. А то, как вы это будете делать, его не должно волновать. Вам же, кроме денег, важен и сам проект, судьба компании и продукта. Поэтому настоять на своем в вопросе прав инвестора на управление компаний вполне реально. Вдруг, увидев ваше неравнодушие, инвестор подумает, что вы серьезно настроены, болеете душой за проект — поэтому накинет еще один ноль к сумме инвестиций?